晚间看到“刑行民交叉教学”公众号推文《加油站被黑客“缺斤少两”，员工倒卖汽油该当何罪？》，文章探讨的案例如下：
A是国资委（财政局下属部门）任命的国有企业XX加油站站长，B、C是该加油站职工，负责加油与看管油库。犯罪嫌疑人A、B、C事先共谋，商定采取对加油机更换芯片，通过芯片控制加油机减少对客户的发油量以牟取利益，通过调换加油机的芯片，在加油过程中利用客户对加油机流量数据的信任，对不特定的客户实施减少发油量的行为，从而达到骗取客户汽油的目的（加油机显示出油量为1升时实际出油量为0.8升）、数额共计25万元，上述钱款全部打入XX加油站账户。事后由油站管理汽油的人员B在其管理汽油期间把市场价25万元的汽油盗窃出去变现后牟取非法利益，获利20万元，A分得10万元、B和C各分得5万元。
文章作者认为，本案行为人ABC同时触犯诈骗罪和贪污罪，择一重罪论处（狭义的包括一罪）。前行为针对客户成立诈骗罪的认定没什么问题，但是后行为，倒卖克扣所得汽油是否构成盗窃型的贪污罪，笔者深表怀疑。可怀疑之处有二：其一，未交付的25万元汽油，归谁占有？其二，将25万元汽油倒卖他人，是否造成单位财产损失？
（1）占有归属问题。汽油属于加油站所有，其占有需为具体的自然人，应认定为系站长在占有。本案加油站站长A参与并主导了犯罪，数行为人采取“缺斤少两”的方式，骗取客户多付钱而少加油。克扣下来的25万元的汽油，因尚未交付，其所有权与占有都未移转，即该汽油依旧属于加油站所有而站长占有。行为人此后将自己占有的汽油倒卖给他人，其行为方式并非转移占有的“盗窃”，而系变占有为所有的“侵占”。因而，即便后行为构成贪污罪，其行为类型也绝非盗窃型贪污，只能是侵占型贪污。
（2）财产损失问题。本案行为人诈骗客户所得的25万元已经打入加油站账户，行为人此后再将25万元的汽油转卖他人，该行为是否造成加油站财产损失呢？加油站设立的目的就是卖油盈利，卖出汽油，获得等价的货款，对加油站而言就不存在财产损失问题。而根据我国刑法理论与实务，财产罪（包括贪污罪）需得造成被害人经济损失，才有成立犯罪的余地。很显然，本案行为人虽有倒卖汽油获利的行为，该行为并未造成加油站财产损失，就难以认定为贪污罪。
加油站：“你把我的东西拿去卖了，还不是贪污？”
行为人：“你的东西本就是拿来卖的，我本就是帮你卖东西的打工人，我卖你的东西不是天经地义的事吗？卖了你的东西，我把所得货款给了你，我贪污你什么了？天地良心，我何罪之有？！”
结论：本案行为人仅成立针对客户的诈骗罪一罪。针对加油站，不涉及犯罪的问题。
以上简短数语，商榷于文章作者飓风、星空二君：“妥当与否，望指正。”
