合规一刻 | 欺诈发行只坑了大股东的钱，可以减免责吗？

文摘 2024-10-17 18:37 北京

这是合规工作札记公众号的第157篇原创文章

2024/10/16 监管动态日报

【欺诈发行只坑了大股东的钱，可以减免责吗？】

近日，G公司及相关责任人员收到证监会发出的《行政处罚决定书》，所涉事项包括：公司2020年虚构购销业务，导致2020年年报中存在虚假记载；2020年非公开发行股票相关文件引用前述虚假数据，从而构成欺诈发行；2021年度递延所得税资产确认、使用权资产和租赁负债等会计处理不当，导致2021年年报存在虚假记载。

▌札记短评：

1、仅向大股东定增是否不构成欺诈发行？

本案中，值得注意的是，与一般的欺诈发行情况不同，公司定向发行的对象仅有一人，即公司控股股东。因此公司及相关涉案人员辩称：欺诈发行违法通常限于证券公开发行方式，而涉案非公开发行本质上是大股东单方面向上市公司提供资金支持，无受害者。

但上述申辩理由未被采纳，原因为在于非公开发行信息披露原则同样要求真实、准确、完整。公司明知涉案贸易业务为虚假业务，仍将发生额计入当期收入，构成《证券法》规定欺诈发行违法行为，不能因为证券发行仅涉及大股东单一认购方而免除责任。

2、复杂会计事项处理不当，普通董事、监事可以免责吗？

本案中，相关的董事和监事长提出，2021年年报虚假记载主要涉及事项为2021年度递延所得税资产确认、使用权资产和租赁负债等会计处理不当，属于技术性争议，并非财务舞弊，无主观故意。

上述申辩是本案中唯一被监管采纳的理由。我们认为背后的原因在于上述会计处理的技术性较强、对于普通的董事、监事，规则不宜过于苛责，否则可能过分加重董监高的勤勉尽责义务。

3、担任挂名法定代表人但不参与实际经营是否可以免责？

公司时任董事董某申辩认为：其是案涉商贸业务涉及的关联方公司的挂名法定代表人，但并不参与实际的经营管理，仅是大股东委派的外部董事，不参与公司的经营管理。未决策、组织、参与案涉贸易业务，不知悉亦无法知悉该业务不具有商业实质。

但监管认为，董某有条件知悉相关贸易业务无商业实质，但却未勤勉尽责，申辩理由不予采纳。

王振

业务领域：境内外上市、并购重组、股权激励、私募资金、投融资、新三板、争议解决

雷梓霆

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