新《公司法》除了对董事、监事、高级管理人员完善其相应责任之外，还对控股股东、实际控制人的义务和责任做了明确，新增了六项制度，强化了上述人员的法律责任。
1、完善了忠实义务、勤勉义务的具体内容。旧法对董监高的忠实勤勉义务已作规定，但具体内容未予明确。新法将忠实义务明确为不得利用职权牟取不正当利益，自身利益与公司利益共存时，应当采取措施避免冲突。勤勉义务要求董监高尽到管理者的合理注意，执行职务时应当为公司的最大利益考虑。由此可见，忠实义务更多体现为消极义务，不去获取不正当利益以及回避自身利益与公司产生冲突；勤勉义务则表现为一种积极义务，要求管理者积极作为，始终以公司利益为上。
2、增加关联交易的报告义务和回避表决规则。新法规定，董事、监事、高级管理人员自己、近亲属、其他关联人，直接或间接与公司订立合同或者进行交易的，应当向公司股东会、董事会报告，并按照公司章程决议通过。股东会、董事会就上述事项决议时，关联董事不得参与表决。董监高违反上述规定，以及攫取公司商业机会或者违反竞业限制而获取的收入，尽归公司所有。
3、强化维护公司资本充实的责任。公司法司法解释三仅对董事等存在协助股东抽逃出资行为，要求其承担连带责任。新法则明确，只要董事未履行核查出资情况以及未及时催缴出资，就需要承担连带责任。新法对管理者提出了更高的要求，不只是消极的不作为义务，而是要求积极的作为义务。
4、规定了职务行为过错赔偿责任。新法规定，董事、高级管理人员执行职务，给他人造成损害的，公司应当承担赔偿责任；董事、高级管理人员存在故意或者重大过失的，也应当承担赔偿责任。也就是说，管理者执行职务时，一般过错不承担赔偿责任，这与民法典的归责原则一致。但是，法定代表人则不一样，即使一般过失造成他人损害，公司赔偿后也可向法定代表人追偿。
5、规定了控股股东、实际控制人的忠实勤勉义务。新法将忠实义务、勤勉义务的主体范围扩大到控股股东、实际控制人层面，这是一大亮点，给中小股东向控股股东、实际控制人追责提供了法律依据。
6、规定了控股股东、实际控制人共同侵权责任。新法规定，控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或者股东利益的行为，与该董事、高级管理人员承担连带责任。该条用的是“指示”，而非“指使”，原告的举证责任会小很多，有利于向控股股东、实际控制人追责。
新《公司法》赋予管理者更多权力，势必需要设计相应的制约措施，以防侵害公司及中小股东的利益，公司法新增对控股股东、实控人义务和责任的规定，就是制约措施的重要体现。
作者：徐 飞
江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所主任。苏州市企业合规第三方监督评估机制专业成员库成员。吴江区廉洁合规企业联合会顾问律师。《中小企业合规管理体系有效性评价》（T/CASMES 19-2022）起草人。
