日前，有当事人前来咨询如何涤除已经被安排做了好多年的法定代表人身份，我查询若干案例，发现挂名法定代表人案件还是比较多的，这既有利益的驱使，也有权力的诱惑，当然也可能是被蒙在鼓里。结合新公司法关于法定代表人的新规则，我简单梳理一下这个法律问题并提示相应的解决方案。
何谓法定代表人？法定代表人是依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，他是公司的意思表达机构，在企业享有极大的权力。但是，权利义务是对等的，我国法律赋予法定代表人权力的同时，也规定了法定代表人应负有的义务和责任。《民法典》规定，法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任，法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。新公司法对此也做出了同样的规定。即便是挂名的法定代表人，实际并不参与公司的经营管理，但也难免在商事交易或者会议决议上签字，一旦签字就会埋下对外承担法律后果的隐患，如承担赔偿责任、被限制高消费、进入失信黑名单或者被限制出入境等。根据行政法规及刑法规定，有些行政处罚或者刑法罪名可以直接指向法定代表人，所以行政责任、刑事责任也可能累及法定代表人，这对于挂名法定代表人而言，真的就得不偿失了。
既然挂名法定代表人不好当，那么如何涤除该身份呢？新公司法规定，担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。新法赋予了法定代表人主动辞任的权利。不过有个问题，就是公司接到辞任报告后迟迟不予确定新的法定代表人，也不去工商部门办理法定代表人的变更手续，该如何破解这个僵局？新公司法并没有规定强制措施，也没有明确公司不作为的法律后果。综观司法判例，主流观点认为，原法定代表人在穷尽内部救济途径仍无法解决后，可以请求司法介入，涤除法定代表人身份。相关的案例有：（2022）最高法民再94号韦某某与新疆某房地产公司、新疆某投资公司请求变更公司登记纠纷案件、（2022）京02民终2059号谢某与某影视投资管理有限公司请求变更公司登记纠纷案件，等等。所以，原法定代表人递交辞任报告后，公司若未及时选任新的法定代表人，原法定代表人应当首先启动内部救济手段，诸如提请召开董事会或者股东会，请求公司前往工商部门办理变更登记手续等，如若公司仍旧置之不理，则可以行使司法诉权，请求法院判令公司履行涤除法定代表人身份的义务。
新公司法强调了法定代表人代表公司的法律应有之意，弱化了法定代表人彰显身份的属性，因此担任法定代表人应当慎重为之。
作者：徐 飞
江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所主任。苏州市企业合规第三方监督评估机制专业成员库成员。吴江区廉洁合规企业联合会顾问律师。《中小企业合规管理体系有效性评价》（T/CASMES 19-2022）起草人。
