【建工律评290】如何认定合理停工与擅自停工？

文摘其他 2023-11-26 09:00 山东

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在建设工程施工合同纠纷案件中涉及停工合理性问题时，应如何认定承包人停工属于合理停工抑或是擅自停工？

笔者认为，首先应审查承包人不予施工部分的工程，是否属于合同内工程，其次应审查该部分工程是否具备施工条件，再次应审查承包人停工或不予复工的理由是否成立，经逐次审查后作出判断和认定。

如经审查，承包人不予施工部分的工程，不属于合同内工程，则不存在讨论合理停工或擅自停工的必要。

如经审查，承包人不予施工部分的工程属于合同内工程，但不具备施工条件的，则承包人停工属于合理停工。

如经审查，承包人不予施工部分的工程属于合同内工程，且具备施工条件，其不予施工（或复工）的理由又不成立的，应当认定为擅自停工。

对于停工工程是否属于合同内工程、是否具备施工条件，应根据具体案情作个案判断。

对于承包人停工或不予复工的理由是否成立的判断，亦应根据具体情况作具体判断。在此，仅讨论一种情形，即，因发包原因工程停工，在具备复工条件后因双方未就前期停工损失达成一致，承包人不予复工。笔者认为，承包人以双方未就前期停工损失达成一致为由不予复工，其本质系主张不安抗辩权。对此，应依据《民法典》第527条“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化；(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(三)丧失商业信誉；(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任”的规定，结合在案证据，判断是否存在上述情形之一，是否存在承包人不能获赔的确切风险。如有，则承包人不予复工理由成立。如无，则承包人属于擅自停工。

本刊注：

1.本刊原名《福泽周刊》，自2015年10月16日创刊，2019年11月25日更名为《建工律评》。后缀数字，表示发刊序数。

2.鉴于作者水平有限，文中观点难免错误或偏颇，文法、逻辑难免有失恰当，敬请读者不吝赐教。谢谢！

特别说明：

转载请注明文章转自微信公众号《建工律评》，作者郭兴隆律师。

作者简介

郭兴隆，福泽律师事务所主任，张店区“优秀律师”。具有律师、建造师、注册税务师、助理工程师、预算员资格。中国施工企业管理协会法律专家，中国建设工程法律论坛观察员委员会观察员，山东省高级人民法院特邀调解员，广州、武汉、济南、南京、沈阳、宁波、包头、淄博、潍坊、聊城、德州、日照、十堰、台州、桂林、天水、九江、通辽、济宁、唐山、泰安、宝鸡、中卫、北海、嘉兴、庆阳、朔州、保山、白银、遂宁、抚州三十一地仲裁委员会仲裁员，济南、潍坊仲裁委员会“优秀仲裁员”，济宁仲裁委员会“先锋仲裁员”，山东理工大学元华庭审研究中心研究员，山东省房地产业协会法律纠纷调解中心调解员，山东省律师协会建设工程委员会委员，淄博市委、市政府法律专家库成员，淄博市张店区法学会机关首席法律咨询专家，淄川区委、区政府法律专家库成员，淄博市公共资源交易中心PPP项目评标专家，淄博市行政复议委员会专家委员，中国民主建国会会员。著作《工程索赔法律实务》（人民法院出版社2011年版），国家及省级期刊发表学术论文数十篇。电话：189 6409 1616，134 5534 6688（微信同号）。

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