Editor's Note
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【荐文】
汪萨日乃：《论过失自招危难的正当化与具体判断——以王荣富交通肇事案为切入》
汪萨日乃：《自作就该自受？日本法中的自招危难与紧急避险》
李圣傑：《也论自招危难》
陈志辉：《紧急避难与自招危难》
谢开平：《自招危难》
《论过失自招危难的正当化与具体判断——以王荣富交通肇事案为切入》
汪萨日乃
内蒙古大学法学院讲师
【摘要】
关于自招危难是否使行为人的行为得以正当化的争议由来已久,也形成了诸多不同的论说。而从我国刑法对于“危险”的开放式立法来看,其为自招危难的正当化建构提供了规范性根据。同时,肯定自招危难成立紧急避险,也并不必然与优越利益保护冲突,因此,法理基础上也存在正当化的可能。不过,目前理论和司法实践中,对于自招危难本体问题的关切仍有所不足:首先,自招行为不仅有有责性,而且更应是一种可归责的前行为;其次,对有责性的认识上的混乱,有予以澄清的必要。尤其在过失自招危难的场合,一般意义上的过失自招和构成要件意义上的过失自招应当有所区别。而更值得注意的是后者的正当化问题。对此,德日刑法理论以及判例采纳了不尽一致的路径,目前也没有一条路径可以统一解决自招危难的所有难题。这是因为,即便在过失自招危难中,也依据所招致的危难分为自招本人和他人的危难两种,并且该二者在具体判断中,所涉及的教义学原理不同。在自招本人危难的正当化中,期待可能性会发挥作用。而在过失招致他人危难的场合,就会变成过失犯和紧急避险的判断问题。
【关键词】：紧急避险；自招危难；交通肇事；原因不法行为说；结果回避义务
【来源】：《刑事法评论》第46期，第433-462页。
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《自作就该自受？日本法中的自招危难与紧急避险》
汪萨日乃
内蒙古大学法学院讲师
【摘要】
自招危难是指避难行为者故意或过失引起紧急状态，后将危险转嫁于第三人的情形。对于故意自招危难，日本的判例倾向于不允许紧急避险。与之不同的是，对于过失自招危难的情况下，既有肯定成立紧急避险的判例，也有否定成立紧急避险的判例。反观之理论，有消极说、积极说、折中说、个别解决说、原因不法行为说、预见说的论争。综合判旨意见和理论路径来看，全面肯定和全面否定不再是主流观点，更多的学者和判旨都意识到不可一概而论自招危难是否成立紧急避险，实质判断逐渐成为主要趋势。基于实质判断立场的诸学说虽然还有其不明确的一面，但是，至少为自招危难是否容许避险的问题，保留了否定答案之外的更多可能性。这本身已经极具借鉴意义。
【关键词】：紧急避险；自招危难；有责性；正当化
【来源】：《刑事法判解》公众号2020年11月14日
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《也论自招危难》
李圣傑
政治大学法学院副教授
【摘要】
甲在乙之仓库中因疏失行为引发火灾，为了防止火势蔓延，甲将丙之简易构造小屋拆毁，有效阻隔延烧。试问甲拆除丙屋的行为，依刑法如何评价。
【争点】
一、避难对象之容忍义务的规范基础。
二、自招危难之法秩序容许的判断标准。
【关键词】：紧急避难、自招危难、容忍义务
【来源】：《月旦法学教室》第138期，第24-26页
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《紧急避难与自招危难》
陈志辉
政治大学法学院副教授
【摘要】
甲见乙家门前狗笼内的狗儿长相可爱，乃兴起逗弄之意，虽狗笼上贴有字条警告「内有恶犬，请勿骚扰」，惟其认为系乙为遏止狗被偷的唬人字句，并不以为意，甲不停逗弄该犬，终致其凶性大发，恰狗笼并未关紧，该犬冲出笼外扑向甲攻击，甲为自保，顺手拾起木棒，打死该犬。试问：甲之刑责为何？甲得否以紧急避难为由抗辩其行为阻却违法？
【争点】
本问题主要争点在于，紧急避难之状态如果是由于紧急避难行为人之过错所导致者，行为人得否主张紧急避难阻却违法。
【关键词】：自招危难、故意自招危难、过失自招危难、紧急避难
【来源】：《月旦法学教室》第112期，第33-35页
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《自招危难》
谢开平
高雄大学财经法律系副教授
【摘要】
甲发现市区路边有只无人饲养的野狗趴在地上睡觉，由于自己素来讨厌狗，便捡起一颗直径约六、七公分的石头向狗丢去。被石头惊醒的野狗随即向甲冲来，甲连忙向路旁有人处逃跑，用手抓住路人乙并推向野狗冲来的方向。甲趁狗扑向乙时，安全逃离现场，但乙不仅手脚有多处被狗抓伤，并有一处咬伤，因此住院治疗五天，所幸并无生命危险。试问：甲得否主张紧急避难阻却违法？
【争点】
一、自招危难是否为紧急避难之“危难”。
二、紧急避难运用上之顺序与层次。
【关键词】：自招危难、紧急避难、不得已
【来源】：《月旦法学教室》第104期，第30-31页
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整理 | 对外经贸大学 黄毅
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