《月旦民商法杂志》
【建立两岸交流平台 开创法学研究视野】
「月旦民商法杂志」以关注两岸民商法发展为主轴的刊物，举凡民商法、法理学、法制史、司法改革、诉讼制度、财经贸易法等私法领域等为范畴。
本志提供学者、专家、实务界人士、中青年博士生共同分享研究成果，并期待透过此交流平台，激发两岸法学之进步与创新。
出刊频率：一年四刊（3、6、9、12月）
本刊完整收录于【月旦知识库】，欢迎登入知识库参阅全文。
#好文精选 #《月旦民商法杂志》每期要目 #《月旦民商法杂志》2024年3月第83期
当期企划由曹志勋副教授探讨中国大陆的依申请调取证据制度，就证据搜集制度的基本框架、书证搜集裁判的比较观察、书证搜集裁判的实现与发展、及书证搜集裁判的双重控制进行讨论。此外，由任重副教授论述举证责任的规范根据、举证责任的性质与概念、真伪不明的判断及实体程序交融的举证责任，对于举证责任在两岸法学的发展，进行统整性的说明与论述。
在法学论述方面，王志诚教授针对公司盈余分派制度之设计逻辑、公司盈余分派之决策流程、权限分配、股东提案盈余分派之困境及股东之盈余分派请求权等议题，以台湾公司法制为主要研究对象，辅以日本公司法制的立论基础，提出立法政策之建议，期能促进台湾公司盈余分派法制之完善。此外，陈盈如副教授针对2023年底在中国大陆新修订的「中华人民共和国公司法」进行论述，对照台湾公司法之规定，探讨其对台湾公司法制之启发。
林昀娴副教授探究青少女人工流产法制，参酌美国法制，希望透过完善的制度设计，以保障青少女的自主权、人格权及生育权，以符合消除对妇女一切形式歧视公约及儿童人权公约之要求。
在案例评析方面，陈家骏律师介绍中国大陆针对生成式AI，在过去半年内，所作成的北京和广州互联网二个法院判决，与许多国家看法不同，中国大陆判决对生成式AI著作权的保护，独树一格。本文除加以介绍外，并就生成式AI侵权人之认定等议题，与美国相关案例进行比较。
最后，在跨境传讯方面，德国慕尼黑大学教授Martin Franzen指出，劳工的解雇保护方式，有「解雇无效而劳动关系存续（所谓存续保护模式）」与「解雇有效但费用补偿（所谓费用补偿模式）」二种规范模式。本文以德国法修正为背景，在立法论上提出若干具体规范模式，并评论其优劣。
【当期企划】民诉证据搜集与举证责任
再探中国大陆依申请调取证据制度／曹志勋
举证责任的希尔伯特之问／任重
【法学论述】
公司盈余分派之制度设计与股东权益保障／王志诚
中国大陆近期公司法修正及对台湾公司法之启示／陈盈如
青少女人工流产法制研究──美国法之启示／林昀娴、薛于庭
【案例评析】
中国大陆生成式AI首宗著作侵权案──北京与广州法院判决与美国案例比较／陈家骏
【跨境传讯】
劳动法上解雇保护规范的构想／Martin Franzen 著、张译文 译
再探中国大陆依申请调取证据制度
曹志勋
北京大学法学院长聘副教授
【摘要】
证据搜集制度在各法域的民事司法中具有基础性地位，中国大陆依申请调取证据制度体现历史惯性并与时俱进。该制度是一种现行法规定的证据搜集制度，由其具体规定也可以提炼出理论上必要的证据申请概念。其中实践中需求最突出的是对书证的搜集，比较法经验中共通的是书证搜集裁判，其实践体现出两大法系的不同模式与分层次的效果体系。书证搜集裁判仍应以依申请调取证据制度为基础，并且在现行法明确规定的书证类型之外，进一步关注实体法上的丰富规则。为了避免自由裁量权的滥用，书证搜集裁判应当加强对兜底条款的条件控制，并且强化以程序性命令和实体判决为双重对象的说理作业。
【关键词】：证据搜集、书证、文书提出命令、证据申请、书证搜集裁判
举证责任的希尔伯特之问
任重
清华大学法学院长聘副教授
【摘要】
希尔伯特之问旨在探寻民事诉讼法学中基础性「短板」。相较诉权论、诉讼目的论、既判力本质论、当事人适格理论、诉讼标的论，举证责任论在论文发表数量等研究投入上属「长板」，然依旧有必要探究其希尔伯特之问。就举证责任规范根据而言(第1问)，中国大陆《民事诉讼法》第67条第1款规定「谁主张，谁举证」，相较台湾民事诉讼法第277条更接近罗马法之朴素规定。就分配规范根据而言(第2问)，《民诉法解释》第91条蕴含法律要件分类因素，但举证责任仍重在法院与当事人之间分配举证任务，减轻审理负担。囿于实务需求与理论供给之间的错位，举证责任概念存在较大分歧(第3问)，理论研究中的举证责任与大陆法系以及台湾并无明显差异，但实务中的举证责任是举证义务、举证的必要及证明标准的混合体。真伪不明不仅并未得到实务界的广泛接受，而且引发理论质疑(第4问)。《民法典》的颁布实施并未改变上述格局，盖因民法规范未一般性蕴含举证责任分配的实体指引(第5问)。此外，举证责任是否限于要件事实(第6问)、实体事项(第7问)，以及是否要重塑法官职权分配举证责任(第8问)并建构包含举证责任分配的证明减轻体系(第9问)，同样是举证责任研究之希尔伯特问题。
【关键词】：举证责任、证明责任、「谁主张，谁举证」、真伪不明、责任推定、善意取得
公司盈余分派之制度设计与股东权益保障
王志诚
中国文化大学法学院教授
【摘要】
公司之可供分配财源规制或盈余分派限制规范、为增进弹性盈余分派所引进之期中盈余分派、鼓励建设性企业发展所建置之建设股息分派机制、为吸引投资所放宽之公积使用条件，均涉及股东与债权人之利害调整问题，实为建置公司法上会计制度时所应重视之核心议题。本文主要针对公司盈余分派制度之设计逻辑、公司盈余分派之决策流程、权限分配、股东提案盈余分派之困境、股东之盈余分派请求权及实务争议等议题，以台湾公司法制之股份有限公司及有限公司为主要研究对象，辅以同属大陆法系之日本公司法制为立论基础，适度提出立法政策之建议，期能促进台湾公司盈余分派法制之完善。
【关键词】：盈余分派、盈余分派请求权、盈余分派给付请求权、提案权、盈余分派协议
中国大陆生成式AI首宗著作侵权案
──北京与广州法院判决与美国案例比较
陈家骏
律师、台湾资讯智慧财产权协会理事长
【摘要】
生成式AI自从ChatGPT之后，GPT-4、DALL-E2、Copilot、Midjourney、Stable Diffusion、MS-Bing、Google-Bard/Gemini、Meta-LLaMA、Claude、一直到可产生影片的Sora、再到最近的GPT4o，不断席卷全球的焦点，然而其中也衍生许多著作侵权诉讼，目前在美国就已有20多件，但迄今只有4个案件做出程序裁定；而中国大陆针对生成式AI，在过去半年内，就有北京和广州互联网二个法院做出实体判决。与许多国家看法不同，其对生成式AI著作权的保护，独树一格给与肯定见解！本文爰加以介绍，并就请求权诉因、生成式AI得否为保护标的、AI生成实质近似性、生成式AI侵权人之认定等议题和美国相关案例略做比较。
【关键词】：生成式AI、工具平台、Stable Diffusion、正反向提示、独创性、著作侵权、侵权人认定
劳动法上解雇保护规范的构想
Martin Franzen 著
德国慕尼黑大学法律系教授
张译文 译
台湾大学法律学院助理教授
【摘要】
劳工享有解雇保护，应是当代劳动法上的共识。但是，劳工究竟应享有何种方式的解雇保护，则是各国劳动法共同面临的问题。大致而言，「解雇无效而劳动关系存续(所谓存续保护模式)」与「解雇有效但费用补偿(所谓费用补偿模式)」是二种基本但相反的规范模式，背后涉及劳资双方利害关系的权衡，纷争解决资源的配置，以及劳动市场的政策考量。本文以德国法修正为背景，在立法论上提出若干具体规范模式的可能，评论其优劣。
【关键词】：解雇保护、存续保护模式、费用补偿模式、解雇事由
文字整理 | 汪跃
点击“阅读原文”直达月旦知识库
尽享全文阅读
如何登入月旦知识库
请向您就读/任教的学校图书馆、所属单位联系是否已开通服务。
若未开通，欢迎申请试用月旦知识库，向学校图书馆、所属单位进行推荐（申请试用链接：https://www.lawdata01.com.cn/anglekm/intr/down1.htm）。
用户服务/开通试用
用户服务：北京元照教育科技有限公司
地 址：北京市海淀区北三环西路43号青云当代大厦2003室
邮 编：100086
电 话：010-62196688
Email ：1045798934@qq.com
开通试用：中国教育图书进出口有限公司
地 址：北京市丰台区西营街1号院一区2号楼（通用时代中心A座）
电 话：010-57933079
Email ：zhang_shuo@cepiec.com.cn
