担任赌博网站代理但自己赌博，是否构成开设赌场罪？
文摘
社会
2024-11-14 09:00
吉林
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这是一起刑事案件，魏律师为涉嫌“赌博网站代理”型开设赌场罪的被告人辩护。案情概括为：张某赌博多年，人比较聪明，研究得颇深，并以此为业。两年前，他接触了一个赌博网站，并注册了二级代理账号，二级代理是不能直接赌博的，他又在二级代理账号下注册了几个三级现金账号自己玩，每次充钱时二级代理账号可以“返水”来减少赌博的亏损。因为他总玩，偶尔还能赚到钱，势必有一些影响，他身边的几个人注册了三级账号，都是玩几百几千就不玩了，或者他发现后不让别人玩，或者在后台关闭了权限，还有一种情况，他用好友的身份信息注册了几个三级账号，自己充值玩。后来他被抓了，被刑事立案为“赌博网站代理”型的开设赌场罪，由于赌资数额超过30万元，抽头渔利数额超过3万元，2021年3月1日之前的法律规定要判三年以上，现在要判五年以上，都属于重罪了。他不服，因为他觉着都是自己在玩，顶多是赌博行为，不应该这么严重。所以本案的争议焦点就是担任赌博网站代理但自己赌博，是否应当构成开设赌场罪？说白了，自己当代理，没有发展下线，只是自己赌博，自己抽自己的水，是开设赌场罪吗？![]()
这个问题，魏律师当时研究了很久，最终的结论是：张某不应当构成开设赌场罪。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条规定了“为赌博网站担任代理并接受投注的”属于开设赌场，这是定罪的依据。“为赌博网站担任代理并接受投注的”其中包含了两个要件，一个是“担任代理”，一个是“接受投注”。“担任代理”，有明确法律规定。上述司法解释第三条规定 “有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的,应当认定其为赌博网站的代理”。本案张某注册了二级代理账号，并有几个下级账号，符合了这个要件，“担任代理”就没什么争议了。但“接受投注”，没有明确法律规定。这就出现两种情况，一种是“接受他人投注”，一种是“接受自己投注”，争议就出在这里。因为“开设赌场”，是指以营利为目的，开设和经营赌场，提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博的行为，所以“接受投注”是“接受他人投注”，而不是“接受自己投注”。自己当代理，用于自己赌博，那么开设赌场的行为是手段，而非目的，是表面现象，而非本质，目的、本质还是赌博，法律上讲究一个穿透式思维。说回本案，张某一直不服，他虽然说不明白其中道理，但道理就在于，他是以开设赌场的方式在赌博，他内心里不认为自己开设赌场。这起案件魏律师当时研究得很细，经统计，所有赌资和抽头渔利数额中，他人仅占了1%，张某自己占了99%。假如忽略那1%，那么张某不应当构成开设赌场罪，可以构成赌博罪，赌博罪就轻多了。案件复杂就复杂在，张某也确实接受了他人投注，存在那个1%。这是一个更加复杂的状况，网上很少有这方面的文章，可是生活就是这么有趣，可能会总有这种情况的案件，如果遇到张某这种情况，张某应当如何定罪呢？魏律师认为：担任赌博网站代理接受他人投注的，可以定开设赌场罪。担任赌博网站代理只接受自己投注的，不应当定开设赌场罪。担任赌博网站代理，既接受他人投注的，又接受自己投注的，虽然可以定开设赌场罪，但应当把自己投注的赌资和抽头渔利数额扣除，不能把赌博的数额安到开设赌场里面，这样才合理。希望这么细的探讨，将来能够落实到具体法律规定之中。
