民法典学习笔记，已经发过四十五篇。三五分钟就能读完一篇，欢迎感兴趣的朋友往前翻^_^
长兄如父
文/小窗灯火
前十篇写完了总则编，第十一到第四十五篇写完了物权编。从这篇开始，正式进军合同编^_^
在人类浩瀚的知识海洋中，法律知识是非常有特点的一小类。虽只一小类，但体系庞杂而有序，无穷无尽，义理深奥而精微，学海无涯。遨游其中，酣畅淋漓！
民事法律，在整个法律知识当中，又只是一小类，但仍然足够浩瀚。看我们的民法典，不仅包罗万象，而且秩序井然：
总则编统领全篇，物法随后，债法（合同）再后，物法与债法合而为财产法；人格、婚姻家庭、继承三编虽不斥财产内容，但合而构成人身法；侵权兜底，是其前各编所述权利被侵害后的救济方式，同时也是除意定之债外的另一种债的发生原因——法定之债。
民法典学习笔记更新至今，只写完了两编：
总则编，定概念，明原则，讲主体，概括权利，详述民事法律行为，又规定了代理，归结民事责任，最后通过时效提醒大家对权利要及时主张、维护甚至斗争，不能冷漠视之。
物权编，通则部分按动产、不动产两大类，规定了人对物静态的所有状态与动态的流转过程；他物权：讲了用益物权五种，是对他人财产进行使用的权利，发挥物的使用价值，担保物权三种，是以他人财产的价值来确保自己债权实现的权利，发挥物的交换价值；最后讲了占有的事实状态。
第三编合同编，是民法典绝对的精髓，不仅篇幅庞大，超占全法典半壁江山，以一编之力敌其他六编篇幅之和，丝毫不虚；而且意义重大，亿万民众每天的日常生活，千万商家每日的交易运作，都与合同寸步不能相离。甚至大到国家与国家合作签订的战略协议，应该也可算是合同。
通过眼前的身边事，我们便能感受到合同的重要：
我有次执行一项任务，穿红马甲走在街头。当时恰是饭点，却看到沿街一溜饭馆里面，或空无一人，或只有零星一两桌。饭馆的服务员，或在门口张望，或在店内人手一部手机，低头拨划，百无聊赖。
没有足够量的餐饮服务合同成立、生效、履行，饭馆的运营怎能持久？饭馆员工的生计怎有着落？
有次去农贸市场，路边满是卖菜、卖肉、卖水果的摊贩，人来人往，熙熙攘攘。我带娃走在其中，看到几乎所有摊位前都围满了人在指点挑选，讨价还价，耳边满是此起彼伏的叮咚声“微信收款，6元”“支付宝到账，15元”······
每听到一声收款到账，我都感到欣慰：那意味着一项买卖合同的履行：卖方自然达到了以货换钱的目的，买方也能如愿拎着自己想买的东西回家。
作为合同编的开篇，这篇写三个内容，第一，分析人与人相处的五种关系模式；第二，论证人类需求的主观性；第三，为捋顺体系，不能不讲债总。
人与人之间的五种关系模式
法律，是关于人与人之间关系的知识的精华。一个（群）人与另一个（群）人之间的关系，大概可分以下五种模式：
第一，此方与彼方之间，无实质关系。
有些人，我们即使认识他们，也只是点头之交。有些人，我们终己一生都不会了解他们的存在。人生也短，终生必定无缘与很多人相遇，即使擦肩而过，仍然素不相识，自然什么实质关系都不会有。
这种情况，无甚可说。
第二，此方愿意付出代价，以换取彼方获得利益。
例如天下父母，甘愿倾己所有，以保子女的舒适顺利；例如雷锋，愿意付出时间精力，为别人提供帮助；例如杨过，自己身中剧毒后甘愿把救命的绝情丹给小龙女；例如《长津湖》中的七连，愿意以自己的大伤亡，换取整个部队的小伤亡；例如《亮剑》中的李云龙与赵刚，互相承诺可以在战场上为对方挡子弹······
这种情况，一般发生在感情深厚的双方之间，至少此方对彼方用情至深。为了彼方的利益，此方甘愿承担代价甚至牺牲自己，高尚无私，值得称颂景仰。
第三，此方为了自己的利益，放任甚至故意造成彼方的损失。
电影《孤注一掷》中那些从事电信诈骗的人，为了自己挣到钱，费劲心机诱人参赌，即使造成被骗者家破人亡，也仍不在意。
所有以非法占有为目的，通过盗窃、抢劫、诈骗等非法方式取得他人财物的行为，俱属此类。从古至今，所有剥削阶级对被剥削阶级的剥削与压迫，亦属此类。
趋利避害，凡生物都有此本能。人性也自私，虽知规制，但总是难免有人为一己私利而不择手段。这种关系模式广泛存在，有根深蒂固的本能根源。
君子爱财不妨，但必须强调取之有道。因为，一旦允许私欲放纵，有可能被造成损失的是范围广阔的不特定人的利益甚至安全。所以，通过法律对这种关系形态进行规制，也就是对所有人生活大环境的改善与保障。
第四，此方宁愿自己付出代价，也要争取使得彼方遭受损失。
仇人相见，分外眼红，战场上互相敌对的双方，往往“伤敌一千，自损八百。”日常工作中，常见有偏激的当事人放言：自己宁愿XXX，也不能让对方好过。
这种情况，双方之间矛盾激烈，对立尖锐，似有深仇大恨。人与人之间的这种关系形态，会使得社会内耗剧烈，甚至造成重大损失。
第五，彼此双方通过与对方的交往，都获得所需的利益。
俗称“双赢”。
甲饿了，身上有十块钱，他发自内心地希望，这十块钱能变成一屉包子。街边恰有一包子铺，老板对顾客望眼欲穿，迫切想要把店里的包子都变成钱：一拍即合，双方都似久旱逢甘霖。
眼熟了吧，这不就是一个普通的买卖合同嘛！
人与人之间的关系形态，大概就以上五种：
第一种无实质关系的无需说；
第二种损己利人，一般只发生于感情深厚的亲友之间，或由少数品行高尚的人做出，可欢迎、期待，但不能过于依赖；
第三种损人利己，广泛发生于古往今来，五湖四海，但若任其肆虐，非常危险；
第四种不共戴天，苦大仇深，更应竭力避免。
第五种，互利、双赢，一般要各方通过平等地、友好地协商，确定出一份各方都真正愿意接受的方案。
站第一人称视角，第一种是路人，第二种是亲友，第三、四种是敌人，第五种，是交易相对人。
我们每个人，当然都希望亲友多，敌人少。但不能否认，我们的生活所需，绝大部分都是通过交易相对人得来的，尤其是在社会分工日趋细化的今天：
住的房子，或通过房屋买卖合同，或通过房屋租赁合同；用的手机，穿的衣服鞋袜，开的车，吃的饭菜零食，甚至喝的水，用的电，全是买的。
都是通过合同，自交易相对人处而来。
所以，关于合同的制度设计，事关全社会的秩序与稳定，事关所有人的切身利益，意义非常重大。
论需求的主观性
趋利避害，既是人之本能，参与交易的双方自然都会尽最大可能为自己争取利益。那为什么交易双方在完成交易后，又都是获利者呢？
对一个特定个体或群体而言，某项事物是不是利益，价值大小，是与其主观需求息息相关的。
例如对一只燕子而言，一粒米的价值要大于十颗珍珠；对一只老虎而言，一块牛肉会胜过黄金万两。
当然，我不是否认生物所需基本生存条件的客观性，水、氧气之类，都不能缺，更无意挑战物质世界的客观性。
但是，所谓需求，已更多是出于主观感受，尤其对已几乎不受基本生存条件所限的高等生物来说，往往因人、因事、因时、因地而异：
有人嗜酒如命，有人滴酒不沾；有人喜欢红茶，有人喜欢绿茶。在寒冬时喜欢暖气，在盛夏则依靠空调；在沙漠渴到极时，愿花重金买水，在江河游泳乏力时，特想泳圈。有人喜欢钱财，不择手段，也有人安贫乐道，与世无争······
在古时候以物易物，就是因为甲多此物而更需彼物，乙有彼物而更需此物，甲乙双方自愿换完，便都能满足各自所需。
如今，有了一般等价物的存在，大家只要将自己的产出（劳动成果）换成钱，再用钱去买自己所需就行了。
强调需求的主观性，便可推知合同成立，交易进行的精益所在，是“双方自愿”，即合同自由原则。
我偶会冒出些新鲜但稍显不切实际的想法：
例如，我们有人住在城里，却羡慕沙滩海景，也有人本住海边，却希望体验城市生活。只要两人一换，社会整体无需代价，海城依旧，但两个人都能如愿以偿。
当然不是一换就一辈子，双方协商好，就换住一个月或者两个月，住完再换回来。回来以后还可以再换新疆，换西藏，天马行空，岂不痛快？
还有，有人住在昌平，却在密云上班，也有人住在密云，而工作单位在昌平。每天通勤，都要在路上颠簸三四个小时，苦不堪言。当有人工作性质类似，两家单位能沟通协调，相互一换，不也挺好？
像这样的“换”，虽说双方自愿，但好像要受两个方面的限制：
一是“信息茧房”，我们知道自己多此少彼，但是不知道有哪些人少此多彼。信息量不够大，就不容易遇到足够完美的交换对象。所以中介，居间服务者，有其不可替代的重要作用。
二是制度限制，每个人的户籍、居住、工作，都要配合制度设计，受到行政管理。每一对用人单位与劳动者之间的劳动关系，都需要稳定性。个人自由的扩张趋势，与必要的管理限制之间的冲突博弈，处理起来，极需智慧。
人与人之间关系的五种模式中，依靠别人付出代价，来满足自己所需的方式，无论代价沉重与否，都是损失，都会使得整个社会的幸福指数总和降低一丁点。
每个人的需求，都多由主观感受所定，因时、因地、因事而异。那么，通过交易，以依靠满足别人所需，同时满足自己所需的方式，社会便没有付出代价，只是优化了资源配置。
这样的交易，自然多多益善。
所谓交易，需依债而起。债，其实是为完成交换，经过沟通、协商，确认下来的双方都接受的将来的行动方案。所谓债权，就是希望对方按既定方案履行的请求权。
债的发生原因有很多，合同，只是其中之一。物法与债法合而为财产法，物权编有通则，可以视为物法的总则。但是，整部民法典的目录中，一个“债”字也没有出现，债总踪迹飘忽，到底去哪了呢？
债总去哪了
长兄如父！
我思考“债总去哪”这个问题，给自己的答案居然是这四个字。
莫名其妙吧，别急，慢慢往下看：
概念，是可以分级别的，一级概念有一级概念的意义与使命，由大到小，由一般到特殊，再到更特殊，层层递进。
人，是要看辈分的，一辈人有一辈人的经历，一辈人有一辈人的故事，生生不息。辈与辈之间，有同有异，虽然所谋可能天差地别，但生活无非都是吃穿住行。
“总”，是立法中一个很重要的发明。所谓“总”，大概相当于将某一级概念的公因式（共同点）提取出来，抽象为上一级的一个概念。
我国的民法典首先就是总则编，统领法典全篇。其中的民事法律行为，我们不妨认为这是个爷爷级的概念。
这个爷爷级概念下面，子孙后代就太多了：物权中有建造行为、添附行为、抛弃行为，债法中有合同行为、侵权行为。结婚是行为，离婚是行为，收养是行为，立遗嘱也是行为······
从债法中单拿出合同行为，再往下一级，有买卖合同行为、租赁合同行为、保管合同行为、运输合同行为、服务合同行为······
从合同行为中再单拿出买卖合同行为，再往下一级，有房屋买卖合同行为、汽车买卖合同行为、食品买卖合同行为······
······
由爷爷级到儿子级，再到孙子级，一级比一级具体，一级比一级详细。
民事法律行为，是爷爷级的概念，那里讲过了行为的成立，讲过了行为的各种效力形态，总则编讲过了民事责任。
债，是一个父亲级的概念。
债的概念往下，就该是子女级的概念了，例如合同之债、侵权之债、无因管理之债、不当得利之债、缔约过失之债、单方允诺之债等。
这些子女级的债的概念，作为同一个父亲——债的后代，肯定是有其共同点的，是有“公因式”可以提取的，例如，每种债都要遇到履行问题：
合同之债需要履行，经协商订立的买卖合同，需依约交款交物；侵权之债也有履行问题，甲打了乙，经法院裁判，需付医疗费若干，也需要交款，还可能需要道歉。不当得利之债，仍然有履行问题，甲错把款转入乙名下账户，乙没有依据占有这笔款，甲请求乙返还，乙也要履行这笔债务。
按常理讲，应该有个债总，将债的下级概念中共同涉及到的，能作为“公因式”的内容提取出来，先行统一规定：
无论是什么债，都得有个从无到有的过程，要设立或者产生，产生后确认有效，都会遇到履行的问题，按债的命运走向，又分履行完毕消灭，或未能完全履行的责任承担问题等等。
总之，几乎所有债，都需要解决设立、效力、履行、变更、终止，责任承担等内容。
所以不管从理论上讲还是体系上讲，我们应该有独立的一章，规定所有的债的共同的规则，这，就是债总。
然而，找来找去，没发现有债总，我们确实没有规定债总。
如果相关内容，爷爷级的行为那里规定一遍，父亲级的债那里又规定一遍，到合同这里还要细化具体规定，法典不仅徒增篇幅，还难免会有很多内容会重复，没必要也没意义。
可能与路径依赖有关，我国民法典第四百六十八条规定，非因合同产生的债权债务关系，适用有关该债权债务关系的法律规定；没有规定的，适用本编通则的有关规定，但是根据其性质不能适用的除外。
什么意思呢？
债，作为父亲级的概念，膝下子女众多，而老大，当之无愧的是合同。合同，在所有债当中是大哥，是长兄！
债总是父亲，我们的民法典中，父亲不在。合同作为长兄，其通则部分挺身而出，承担作为父亲的职责。
债的其他所有子女，侵权之债、无因管理之债、不当得利之债、缔约过失之债、单方允诺之债等小弟小妹，自己有规定的，按自己的来，自己没有的，统一看大哥（合同）的。
所以，遍寻债总而不见后，结论就是：长兄如父！！
其实，以合同编通则代替债总，不是偶然。
概念分级，级别越高越抽象。爷爷级的民事法律行为概念，将所有行为的公因式提取而出，通过高度抽象，高度概括，在总则编规定了所有行为的公共规则，统统适用于合同、婚姻、遗嘱、抛弃、单方授权、决议等所有法律行为。
但是，所有的一般，一定都是从特殊而来，所有的抽象，也一定都是从具体而来：
上学时，班主任在讲台上冲全班喊话：咱们班，有部分同学不敬师长······班主任说的“部分同学”虽是概括，但一定是有某一位或某几位具体的同学作为具体的特指对象。
以效力形态为例，民事法律行为中规定，行为何时成立、何时生效，哪些有效， 哪些效力待定，哪些可撤销，哪些无效等等，虽然面向的是所有民事法律行为，涵盖范围广泛。但一定是以某一种特定的、具体的行为作为假象对象来制定规定。
是谁呢？在所有的民事行为中，哪一类行为最常见，而且最经典？
合同嘛！
民事法律行为规定了四种效力形态：有效、无效、效力待定、可撤销。
但是，实际上有可能能用到这四种形态的行为，仅仅只有合同行为一种。
例如婚姻行为，其效力形态只有三种，有效婚姻、无效婚姻、可撤销的婚姻。你听说过有效力待定的婚姻吗？
例如遗嘱行为，其效力形态只有两种：有效、无效，别的没有了。
例如抛弃行为，只要做出，一般就是有效。扔了的垃圾，很少有人回去找。
所以，在爷爷级概念民事法律行为那里，是以合同为假象对象制定的一般规则。
如果有债总，仍然要以合同为假象对象，制定债的一般规则。还不如干脆免去债总，在合同编进行详细规定，同时允其扮演债总的角色。
毕竟，合同这个概念，太耀眼、太出色，太一骑绝尘了。
整个合同编，从宏观上看，是一个大的总分结构：
第一分编通则，讲了合同的订立、效力、履行、变更、消灭，还有违约责任。还承担了债总职责。
第二分编细说各类典型合同，共十九种：买卖，供用电、水、气、热力，赠与，借款，保证，租赁，融资租赁，保理，承揽，建设工程，运输，技术，保管，仓储，委托，物业服务，行纪，中介，合伙。
最后第三分编，规定了无因管理与不当得利，是两种特殊债的发生原因。
一点一点往后学吧^_^
学习让人充实，结伴更增乐趣！民法典诞生，是所有法律人共同学习的好机会，欢迎一起学习的朋友们多多探讨，多多交流！
附：
闭关至今，已约一年。前半年很舒适：我列了书单，东翻西找，京东淘宝当当，买回来就埋头胡吃海塞。
后半年很忙碌：团队的书记员休产假，没再补人。在同期，兄弟法庭有一位书记员休产假，给补了书记员。我们庭有两位书记员休产假，却一位也没给补。
2015年入职时，我恰赶上“一审一书”模式的尾巴，做过书记员。司法改革后成为法官助理，很少再进法庭。但是近半年，我们团队只法官与我两个人，结案压力又畸大，天天团团转。
时隔八年，我又重操了法庭记录的旧业。
法官还三年退休，仍然兢兢业业。我俩除下乡勘察现场，其他时间几乎全有当事人来，在法庭他审我记。两耳不闻窗外事，一天到晚在开庭。
有一周，收到上诉状，我答应了被上诉人将扫描后发她邮箱。然而，那个魔鬼周，工作日的十个半天中，有九个半天都在法庭开庭，从早到晚，周五下午那个半天回院开会，周末也加了班，办公室整周都没人在，当然也一直没人能接电话。她左等右等收不到，最后只得通过12368反映。不知在她眼中，我是一个多么懒政怠政的人。
我真难过。
说实话，就坚持写民法典学习笔记的事，我动摇了。不是江郎才尽，我已经做了非常多的前期工作，只合同编部分的笔记何止十余万字，料还是备的很充分的。而是我的坚持，好像并没有表现出什么特殊的意义或价值：
法学研究吗？有多少聪慧过人的学者，早已著作等身，他们以研究为业，每日皓首穷经，开拓进取。区区学习笔记，有何可比？
知识普及吗？世界已足够丰富多彩，每个人的注意力，都要强行抵制很多诱惑，才能有余供自己再支配。枯燥乏味的几点法律常识，而且载体只是文字，没有诱人的声音，没有生动的形象，又有多少人关注呢？
唉！毕竟走到现在了，还是先坚持写吧。
文为心声，以“真”为贵。除了学习笔记，我还想写些日常生活中最真切的所见与感悟，最真实的体验与思考。
我知道，说真话，有代价，而且未必有用。
但是，像皇帝的新装，本国帝王在大街上裸奔，是件在全世界丢丑的事。如果多几个人不惧代价，把皇帝没穿衣服的事勇敢指出来，不是有利于控制恶劣影响吗？
像海上的一艘航船，如果船长决定的航向明显有误，意识到航向有偏差的船员，不是应该勇敢说出来才对吗？否则，因偏航所付出的沉重代价，我觉得应该有他的一份责任！
所以，知道真话而不说，犹如对本该担负的责任的逃脱。这个事，值得继续思考。
下月七号见！
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