2024法考主观柏浪涛刑法模拟题006解析（第三版）

文摘 2024-10-02 09:27 重庆

一、事实一

对于赵某的行为：

（1）对赵某使用透明胶带窃取货币的行为，应当以盗窃罪定罪处罚。

（2）对于赵某手持POS机盗刷钱某银行卡的行为，构成盗窃罪，其属于扒窃。由于赵某系利用银行卡免密功能而实施盗刷行为，并未利用银行卡的信息资料，不符合信用卡诈骗罪的构成要件，不构成信用卡诈骗罪。

（3）赵某盗窃钱某手机的行为构成盗窃罪。

（4）赵某将钱某手机中的微信余额转入自己微信账户的行为，因为微信的信息资料不能等同于或视同于银行卡的信息资料，因而该行为符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪。/赵某转移微信余额资金，构成盗窃罪。

对于周某的行为：

观点一认为，周某的拒不归还的行为，系将自己合法占有转变为非法所有，构成侵占罪；之后的从ATM机取走钱款的行为，也符合侵占罪的构成要件。但是周某只侵害了一万元的财产权益，因而对其应以侵占罪定罪处罚。

观点二认为，对于赵某汇转的一万元，应认定为系赃款，因而赵某并无返还请求权，周某的拒不归还的行为不构成犯罪。但其之后的从ATM机取走钱款的行为，也符合盗窃罪的构成要件，因而对其应以盗窃罪定罪处罚。

观点三认为，周某的拒不归还的行为，系将自己合法占有转变为非法所有，构成侵占罪；但之后的从ATM机取走钱款的行为，是侵占罪的不可罚的事后行为，因而对其应以侵占罪定罪处罚。

/周某拒不归还的行为构成侵占罪。对于周某取走现金的行为，观点一认为，周某对银行构成盗窃罪，因为周某非法占有银行的现金。盗窃罪吸收侵占罪，对其应以盗窃罪论处。观点二认为，周某对银行不构成盗窃罪，因为周某具有提取现金的权限，对其应以侵占罪定罪处罚。

二、事实二

对于周某加完油开车逃跑的行为，存在两种观点，观点一认为，周某加完油后不付钱就逃跑，以非法占有为目的偷逃债权，其行为符合盗窃罪的构成要件，因而对其应以盗窃罪定罪处罚；观点二认为，周某加完油后不付钱就逃跑，趁工作人员不注意，逃避债务，其行为符合抢夺罪的构成要件，因而对其应以盗窃罪定罪处罚。

1：构成侵占罪。因为该汽油已在周某邮箱里，由周某占有，但在其未付款之前汽油仍有加油站所有，周某的逃跑行为系将自己的合法占有变为非法所有，因而构成侵占罪。2：不构成侵占罪。因为该汽油已在周某邮箱里，由周某所有。

对于油费、车费等财产性利益，一者认为不能被转移占有，因而不能构成财产性犯罪；另一则认为财产性利益亦属于财产犯罪所保护的对象，因而对其侵犯可构成犯罪。

对于周某偷回汽车的行为，存在两种观点，观点一认为，周某的行为构成盗窃罪，因为孙某对周某系基于留置权而合法占有，可以对抗周某的汽车所有权，因而对周某应以盗窃罪定罪处罚，但考虑到其是汽车所有权人，故而认定犯罪数额为2万，而不是30万；观点二认为，周某的行为不构成犯罪，因为周某系汽车的所有权人，其对将自己的汽车开回，并未侵害他人财产权益，并不构成犯罪。

对于吴某的再房屋上擅自设定抵押的行为，构成侵占罪，因为吴某系基于周某的委托而管理该房屋，其将代为保管的他人房屋擅自进行处分，符合侵占罪的构成要件，构成侵占罪。

对于吴某伪造证件将房屋卖给郑某的行为，存在两种观点，观点一认为，吴某虚构事实，使得郑某以市场价格买到有瑕疵的房产，构成诈骗罪，可以吸收其之前的伪造证件的犯罪行为，对其可以诈骗罪定罪处罚。观点二认为，吴某伪造证件行为，构成伪造证件罪。但其并不构成诈骗罪，郑某以市场价格买到对价房产，并未遭受财产损失，因而郑某不构成诈骗罪，对其应以伪造证件罪定罪处罚。

三、事实三

（1）周某骗取出境证件时，使用暴力，不能转化为抢劫罪，因为骗取出境证件不能评价为诈骗罪。

（2）周某盗窃手机后，使用暴力，不能转化为抢劫罪，因为不是当场使用暴力。

（3）周某摆脱徐某的行为，不能转化为抢劫罪。周某导致徐某受到重伤的行为构成过失致人重伤罪。

四、事实四

（1）周某构成抢夺罪。周某逃跑过程中没有对冯某实施暴力，冯某的死亡系因为意外事件。

（2）关于周某撞警察是否构成转化型抢劫，否定意见的理由是警察并不是实际的抓捕者；肯定意见的理由是周某主观上是为了抗拒抓捕而使用暴力。此外，周某撞警察同时构成故意伤害罪和袭警罪，对其应想象竞合择一重罪论处。

（3）周某构成盗窃罪，属于入户盗窃。由于周某不知道蒋某的行为，因此不构成抢劫罪。

（4）蒋某为了使周某顺利盗窃而使用暴力，构成普通的抢劫罪，属于片面的实行犯。

五、事实五

（1）由于周某向杨某收款的行为符合表见代理，因而杨某不是被害人，周某对杨某不构成诈骗罪。

（2）关于周某将货款据为己有的行为，观点一认为，周某盗窃了甲公司对乙公司的债权，构成盗窃罪；观点二认为，周某的行为应认定为诈骗罪，且系三角诈骗，受骗人是杨某，受害人是甲公司。

六、事实六

（1）周某构成行贿罪，秦某构成受贿罪。

（2）秦某构成违法发放贷款罪。

（3）秦某构成挪用公款罪，因为秦某将100万公款以个人名义借贷给他人使用超过三个月。

http://mp.weixin.qq.com/s?__biz=Mzg5MTExMTY5MQ==&mid=2247488027&idx=1&sn=ba1de7937f61dc67147e314275d86af1

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