刑事一审判决疑点重重，二审可否要求被害人出庭？| 刑事辩词

文摘 2024-08-31 23:59 江苏

按语：

被害人金某经朋友介绍与李丽相识，后逐步发展为情人关系，二人之间发生大额经济往来。后金某报案称，李丽冒充某大领导，以帮助金某亲戚办理刑事案件为由，骗取金某人民币两百余万元。公安机关立案侦查，并对李丽采取刑事强制措施。被害人张阳与李丽之间亦存在特殊男女关系，经济往来更是多达数百万元。张阳听说李丽被刑事立案后，也向公安机关报案，指控李丽冒充某大领导诈骗其人民币395万元。

一审判决李丽犯诈骗罪，犯罪数额高达600余万元。获刑13年半。李丽不服一审判决，提起上诉，另行委托崔保华、梁妙君二位律师为其辩护。辩护人认为，本案中张阳的行为不符合被害人特征，其冒充某大领导的可能性更大！并申请人民法院通知张阳到庭接受询问。二审法院采纳了辩护人的意见，本案遂出现重大转机。

以下是《通知被害人出庭申请书》原文（文中姓名、地名及名称均为化名）。

通知被害人出庭申请书

申请人（辩护人）：崔保华、梁妙君，江苏九州祥和律师事务所律师

住址：南京市太平南路305号江苏饭店七楼南一

联系电话：13809024288、18252023809

申请事项

依法通知被害人张阳出庭。

事实和理由

上诉人李丽被控诈骗罪一案，贵院正在审理中。辩护人经查阅本案卷宗材料，发现被害人张阳对本案关键事实的陈述疑点重重、极其反常，且无其他证据还原事实。

一、张阳被“诈骗”次数多、金额大且时间跨度长，但其付款理由却非常牵强。其称，在2017年1月至2018年1月这一年时间里陆续被“皓月人千里”诈骗395万，“黄某”多次以“临时借钱周转”“李丽需要用钱”等理由要求张阳转账至指定账户，张阳均答应并支付。其间，张阳从未曾要求黄某帮其办事，黄某也从未帮其办过事。张阳不求对价、爽快付款的理由是什么？按其说法，仅仅因为“黄某是我们XH人的骄傲”“能攀上这层关系，图黄部长日后帮忙"【见证据卷五P8】，即向其交付395万，理由非常牵强。

二、张阳在未与“黄某”谋面的情形下，连续向其大额转账6次，却不保留双方聊天记录作为证据，不符合逻辑。一年之内，张阳向“黄某”付款的次数多达6次共15笔。对于这样一个“微信好友”的真实身份，张阳不可能不产生过怀疑。如产生过怀疑，为何不保留双方微信聊天记录，以便将来还原事实真相？此外，根据张阳陈述，在其支付巨额款项后，直至2018年5月才与“黄某”失联，期间必定多次向“黄某”催要款项，但张阳不但未保留双方聊天记录作为证据，反而选择将聊天记录全部删除【见证据卷五P9】，该行为并不符合一个“被骗”395万元的人的正常行为！

三、张阳在联系不上“黄某”且自身经济困难的情况下，仍自愿向“黄某侄子苏某”出借资金，令人费解。张阳在2020年12月24日的笔录中提及，2018年下半年李丽让其添加昵称为“秋风”的微信（微信号为：abc123_），称该微信的主人为“黄某”的侄子苏某。张阳本想通过苏某帮忙解决资金问题，结果聊到最后又反借给苏某9万元【见证据卷五P18】。此陈述显然不合常理：首先，该微信绑定的手机号为***********，该手机号正是张阳为李丽办理的，张阳对此手机号码记得比较清楚【见证据卷五P19】，而这个微信的微信号页面可以清楚显示该微信绑定的手机号码【可参考证据卷三金某与微信号为abc123_的微信号页面】，所以张阳误以为该微信是他人的可能性极低；其次，其既然已经经济困难，想通过苏某解决资金问题，为何最后还向苏某出借资金？最重要的是，此时已是2018年下半年了，相应聊天记录应作为证据保留，但其至今未向办案机关提供。

综上所述，本案中张阳的行为不符合被害人特征，其冒充某大领导的可能性更大！以上所有的反常及疑问，现有证据均无法进行合理解释。辩护人认为，控辩双方就本案关键事实认定争议极大，被害人陈述对本案定罪量刑有重大影响，人民法院应当通知其出庭。辩护人依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条和《人民法院办理刑事案件第一审普通程序法庭调查规程（试行）》第十三条之规定，申请贵院通知被害人张阳出庭。

特此申请！

此致

TZ市中级人民法院

申请人：崔保华、梁妙君

二〇二三年五月二十九日

附：法律法规

1.《中华人民共和国刑事诉讼法》

第二百四十二条　第二审人民法院审判上诉或者抗诉案件的程序，除本章已有规定的以外，参照第一审程序的规定进行。

2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》

第九十一条　证人当庭作出的证言，经控辩双方质证、法庭查证属实的，应当作为定案的根据。

证人当庭作出的证言与其庭前证言矛盾，证人能够作出合理解释，并有其他证据印证的，应当采信其庭审证言；不能作出合理解释，而其庭前证言有其他证据印证的，可以采信其庭前证言。

经人民法院通知，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证，法庭对其证言的真实性无法确认的，该证人证言不得作为定案的根据。

第九十二条　对被害人陈述的审查与认定，参照适用本节的有关规定。

3.《人民法院办理刑事案件第一审普通程序法庭调查规程（试行）》

第十三条控辩双方对证人证言、被害人陈述有异议，申请证人、被害人出庭，人民法院经审查认为证人证言、被害人陈述对案件定罪量刑有重大影响的，应当通知证人、被害人出庭。

控辩双方对鉴定意见有异议，申请鉴定人或者有专门知识的人出庭，人民法院经审查认为有必要的，应当通知鉴定人或者有专门知识的人出庭。

控辩双方对侦破经过、证据来源、证据真实性或者证据收集合法性等有异议，申请侦查人员或者有关人员出庭，人民法院经审查认为有必要的，应当通知侦查人员或者有关人员出庭。

为查明案件事实、调查核实证据，人民法院可以依职权通知上述人员到庭。

人民法院通知证人、被害人、鉴定人、侦查人员、有专门知识的人等出庭的，控辩双方协助有关人员到庭。

经办刑事案件

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