数据产品商业秘密保护之合规要点

文摘 2025-01-21 17:25 中国香港

企业顾问实务

李伟明

邦盛律师事务所

合伙人

浙

江省杭州市中级人民法院于2024年9月对缪某某诉杭州市余杭区市场监督管理局、杭州市余杭区人民政府、第三人某软件公司行政处罚及行政复议一案进行公开宣判。该案系首例将数据产品作为商业秘密予以保护的司法案件。虽然2020年颁布的《最高人民法院关于审理侵犯商业秘密民事案件适用法律若干问题的规定》，首次将数据等信息纳入商业秘密保护范畴。但实务中，对于数据产品是否符合商业秘密的三性要求，学界的讨论莫衷一是。

商业秘密认定路径

数据财产的显著特征是集合性，实现其经济价值的重点在于数据的流通共享。通过商业秘密制度保护数据财产，在秘密性及数据流转目标的认定上确实存在一定困难。何种数据产品可以作为商业秘密给予保护？如何判定数据产品是否符合商业秘密中商业信息的构成要件？笔者将通过以上案件，对判断数据产品是否可以获得商业秘密保护进行分析。

秘密性。商业秘密构成要件之一是秘密性，即“不为公众知悉”。其中的“公众”并非一般意义的社会公众，而特指“所属领域相关人员”，在该案中，则应指电子商务领域经营者及相关人员。

案涉软件公司开发的数据产品“生意参谋”仅向其平台商家提供数据服务，且限于所属经营领域。平台商家获取服务前签署的协议也明确约定了保密义务，禁止向第三方披露，其它电子商务平台、平台内商家及电商领域消费者均无法通过公开渠道获取。因此，无论从对象的限定性、内容的特定性和动态性、获取的不易性、对行为的约束性等而言，该模式下的“生意参谋”数据商业信息应认定为不被公众普遍知悉和容易获取的，符合“不为公众知悉”构成要件。

价值性。《江苏省高级人民法院侵犯商业秘密民事纠纷案件审理指南》2.7条规定，“原告请求保护的信息因不为公众所知悉而具有现实或者潜在的商业价值，能为其带来竞争优势，经审查可以认定为《反不正当竞争法》第九条第四款所称的具有商业价值。”由此可见，商业秘密的商业价值性，不仅在于能为权利人带来直接的经济效益，还在于赋予其相较于竞争对手的竞争优势。

在该案中，数据商业信息提供商业预测、指标统计、数据分析等服务，为平台商家提供决策参考，争取消费者认可，为案涉软件公司及平台内商家带来特有的竞争优势。

保密性。案件中，为防止数据商业信息泄露，案涉软件公司与平台内经营者签署了保密条款，并且通过加粗字体进行特别提示。此外还通过实名认证、密码验证、网络环境和设备安全检测、异常行为监测、数据反爬措施等技术手段，防止用户违规获取、披露商业秘密，且对可能侵犯商业秘密的行为制定处罚措施。因此，可以认定权利人已经采取了合理的保密措施。

商业秘密保护建议

随着数字经济的蓬勃发展，数据已成为一种不可或缺的新型生产要素。对数据产品的有效保护是推动中国加快数字化发展，建设数字中国的坚实基础。新的经济业态和商业模式下，进一步完善针对企业数据产品的商业秘密保护制度尤为关键。

确定商业秘密。企业应组织专业人员对数据商业信息进行评估，确定其是否具备商业秘密的特征，如是否具有秘密性、价值性和保密性。同时还应根据数据商业信息的重要性和敏感性进行分类分级设置与管理。

管理涉密人员。基于数据产品信息的特殊性，所有可能接触到数据商业信息的员工在入职、在职以及离职阶段，均应签署诸如保密协议、竞业限制协议等文件，还应做好诸如保密培训、离职面谈、签署声明函等工作。

涉密载体、区域、设备管理。设置严格的访问权限，根据员工的工作职责和需要，合理分配数据产品的访问权限，确保只有授权人员能够接触到敏感数据。严格根据数据产品的全生命周期，在数据生成、传输、使用、复制、保存与销毁等各阶段，做好相关载体与留痕环节涉密信息管理。

技术保护措施。对数据商业信息进行加密处理，确保在存储和传输过程中的安全性。采用身份认证、密码保护、多因素认证等技术手段，控制对数据产品的访问。定期对数据商业信息进行备份，以防止数据丢失或损坏。安装数据监测软件，及时发现和防范数据泄露风险。

对于数据产品的商业秘密保护，除了以上措施外，上下游合作、对外宣传接待，客户接洽，媒体宣传以及业内交流，专家座谈等对外合作方面的商业秘密管理也不容忽视。总之，在明确自身商业秘密保护策略时，原则上还是要提升全体人员的保护意识，有清晰明确的保护体系。最重要的是，措施应当具体可执行，对于侵权行为应当及时维权。

作者 | 邦盛律师事务所合伙人李伟明

电邮：liweiming@baclaw.cn

本文刊载于《商法》2024年10月刊。如欲阅读电子版，欢迎浏览《商法》官网。

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