探索普通法的历史与现实

文化   2024-09-27 17:40   北京  

听说下学期有普通法课程,

普通法是什么?

共同法?英美海洋法系?

陪审团?法官造法?

不过和我们有关吗······


把这段对话套到大家的法科生时代,似乎都合情合理。在将欧陆部门法体系下的部门法分类模式及其知识体系作为授课之主要参照系的教育背景之下,我们似乎天然与“大陆法”更加亲和,而对“普通法”不甚了了;在了解普通法时,又往往将目光投向美国,而对英国关注有限,难以形成整全的认知。这也在一定程度上反映出学界研究的现状。正如北京大学法学院李红海教授指出的:



当今世界两大主要法律体系之一的普通法,虽然在世界范围内享有盛誉和重要影响力,在当今中国大陆法学界也经常被谈及,但总体来看,我们的法学界对普通法的理解并不深入。主要表现在,比如,无法对普通法中的某些现象给出属于自己的、具有足够说服力的解释,在与本土的普通法法律家沟通时经常因为缺乏必要的背景而无法真正深入,或只能自说自话,无法真正有效地对普通法进行借鉴……造成这些问题的原因当然很复杂,但单从专业本身的视角来看,最根本的还是因为我们尚未对普通法形成一种系统、整体、内在的理解和认识。


普通法无疑是重要的。从国家的视角来看,普通法犹如英国政体的脊梁。自诺曼征服,到金雀花王朝和都铎王朝的逐步发展成熟,直至光荣革命之后,普通法走过的历程串联起了整部英国史。它犹如一个鲜活的生命体,源于特定历史文化的孕育,经由波折不断的青葱岁月,呈现出今日的成熟从容。从某种意义上说,英国因普通法而强大。从世界的角度看,普通法亦被视为“英国对于人类文明的主要贡献之一”。在小编的同学中,通过接触普通法系而对我国法律产生新的理解者绝不在少数。还记得本科时一位室友曾这样对小编讲:法律,说到底是要解决问题。他反对门户之见,主张打破藩篱,兼取不同法系之解决方案的可取之处。


那么,问题来了,对于并不熟悉普通法但又想了解普通法的学生、法律人或者一般爱好者来说,什么是普通法的“正确打开方式”呢?李红海教授与英国资深大律师哈利·波特(Harry Potter)不约而同地想到了一个维度:历史。哈利·波特先生回忆自己为BBC的电视节目而“补课”的经历,感慨道:



我逐渐意识到,法律的历史故事应当被更多的人了解和熟悉。为了翻越法律枯燥的知识壁垒,需要一部简明扼要、生动有趣、摒弃拗口术语同时又涵盖关键知识的法律史。


之所以历史对于了解普通法是重要的,不仅仅是因为历史所具备的故事性和趣味性,还由于普通法所具备的既吐故纳新、又沿袭传统的属性。红海老师把普通法的框架与内容比作“旧瓶装新酒”,并认为:



普通法从实体内容上来说是不断吐故纳新、与时俱进的,因此可以与时代的发展同步;但在底层的框架结构、运作机制方面却沿袭了过去的传统,而离开这些底层和基础性的东西,表层的规则、制度是很难运作的。······之所以研究普通法的历史,是因为普通法这个“瓶子”,其基础性的东西都是在历史中形成的;实际上不止如此,规则、制度层面的东西很多也是历史的产物,不追溯历史,很难真正理解其内涵。


这一认识,同样也贯彻在哈利·波特先生的思索中,他将这种守望历史传统所带来的保守倾向,视作普通法的本质属性:



普通法在英国之所以成功,是因为它从未将已经定型的法律条文生搬硬套在整个国家。相反,普通法产生于本地习俗,由国王和法官将其逐渐锻造为国家法律,在共识和强制的基础上树立了权威,在长达几个世纪的漫长时间里应对不断变化的环境,且在此过程中变得越来越复杂。可以说,普通法的本质是保守而非革命的。它总是回望旧有的习俗,依靠已有的案例作为锚点,向先人的智慧致以敬意,并用其解决当下的问题。


于是,就有了这两部摆在大家面前的好书:


作者:李红海
出版社:北京大学出版社
出版年:2018
页数:297
定价:57.00元
装帧:平装
ISBN:9787301296905

作者在编写本教材时采用了“历史”和“方法”的维度来解析普通法。首先从法律渊源的角度介绍英国法,以期从基本知识的层面为读者提供了解普通法的基本前提;之后进入普通法的历史,为读者提供普通法发展的纵向画卷;最后是普通法的方法,主要从判例法、普通法的司法过程和普通法方法几个方面来展示普通法的思维方法。

《英国普通法导论》简目


作者:[英]哈利·波特

译者:武卓韵

校者:周大伟

出版社:北京大学出版社
出版年:2022
页数:476
定价:88.00元
装帧:精装
ISBN:9787301328453

本书是一部以普通法为“主角”的传记。作者为英国资深大律师,尤擅刑事辩护。曾任剑桥大学塞尔温学院研究员。致力于向民众传播法律知识,推广法律文化。作者自述:本书没有前无古人的创新,但为讲述法律史提供了新的角度和路径,并将前人成果蒸馏浓缩,供给受过教育的普通人。他以生动的文笔,完整清晰地呈现了一次关于普通法历史的知识溯源。

 普通法简史目录 

插图说明

序 言

第一部分 创制:公元 600—1500 年

第 1 章 盎格鲁-撒克逊时期法律的发布

第 2 章 盎格鲁-撒克逊时期法律的实施

第 3 章 诺曼枷锁?

第 4 章 亨利二世和普通法的创设

第 5 章 贝克特和神职罪犯

第 6 章 亨利二世的成就

第 7 章 大宪章

第 8 章 从肉刑到陪审

第 9 章 法律神鹰

第二部分 冲突:公元 1500—1766 年

第 10 章 国王的良心,法官的脚

第 11 章 星室法庭:让英格兰沉默

第 12 章 酷刑逼供

第 13 章 令状和自由宪章

第 14 章 “王是法律”对“法律是王”1 :爱德华·科克爵士

第 15 章 俄狄浦斯时刻:查理一世大审判

第 16 章 生而自由的约翰

第 17 章 从王朝复辟到光荣革命

第三部分 转变:公元 1766—1907 年

第 18 章 英格兰的纯洁空气

第 19 章 暴民的威胁

第 20 章 重罪犯恐惧症

第 21 章 加罗律师?

第 22 章 西塞罗之舌:托马斯·厄斯金

第 23 章 自由乐队的指挥:亨利·布鲁厄姆

第 24 章 平静的篝火:皮尔、公共保护和警察

第 25 章 疯癫与法律

第 26 章 险境面前无法律

第 27 章 律界阿波罗:爱德华·马歇尔·霍尔

第四部分 法治:公元 1907—2014 年

第 28 章 “阿道夫·贝克的殉难”和刑事上诉法院的建立

第 29 章 为安全牺牲自由

第 30 章 纽伦堡和诺曼·伯基特

第 31 章 是非与权利

第 32 章 堕落和腐败:亵渎、淫秽和奥斯卡·王尔德

第 33 章 命悬一“线”

第 34 章 卡特福德谋杀案

第 35 章 法治受到威胁?

略语表

注 释

参考文献

索 引




在两部书中,红海老师与哈利·波特先生都呈现出了有关普通法的诸多独到见解,比如:

普通法与制定法不是“水和油”截然对立的关系;它们彼此竞争,但本质上是相辅相成、水乳交融的。

确实。从另一面讲,二者紧密结合又相互迥异。法官造法有时被认为是从属性立法,先例也可被议会的成文法法取代;但后者在解释和执行层面仍须遵循普通法的基本原则。

“解释和执行”是观察普通法的重要层面,或者说司法制度是普通法赖以发展的前提和基础。历史上的罗马法、教会法,及中、印、伊斯兰等法系都未如此强调司法制度的重要性。

在这个意义上,英格兰的“普通法”一点都“不普通”。它不是议会立法,而是由国王及其司法机关“制定”,并拥有独一无二的起源和发展历程。

以王权为代表的中央集权也发挥了重要作用。诺曼征服所带来的中央集权使得英格兰能够在一个统一的王权照看之下发展自己的法律。

普通法最初由王室孕育和抚养,但到了十七世纪,这位王室的后代像俄狄浦斯一样拥有了压制生父的能力,并最终成为弑君者。此后,普通法与它的“继父”之间保持了一种牢骚不断的关系。而这位继父就是君权衣钵的继承者——我们已经谈到的议会。

······


心动不如行动,让我们翻开《英国普通法导论》和《普通法简史》,跟随李红海老师和哈利·波特律师,一起探索普通法的历史与现实!


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