民间借贷是指自然人、法人和非法人组织之间进行资金融通的行为。
优点:流程和手续简便、门槛低、周转快、灵活性强,提高投、融资效率,缓解资金供求矛盾,拓宽融资渠道,增强经济运行的自我调整和适应能力。
缺点:民间借贷交易隐蔽,风险不易监控,使得大量资金游离于银行体系之外,缺乏金融机构和政府部门的有效监管,容易引发高利贷、非法集资、暴力催收等诸多法律问题。
(1)借款人若为法人:注意是否为一人股东公司,若为一人股东且存在财产混同,则可以将其股东列为共同被告,要求其承担连带责任。
(2)借款人若为自然人:注意借款是否属于夫妻共同债务,若属于可将其配偶列为共同被告。
若有书面约定管辖法院则从其约定;
若无明确约定,建议选接受货款一方所在地(原告所在地)法院管辖。
部分法院可以在财产保全阶段进行网络执行查控,建议提交财产保全申请时同步提交《财产保全查控申请书》,请求法院通过网络执行查控系统查询并保全被申请人名下财产。(法律依据:《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定(2020修正)》第十一条)
1、证明当事人诉讼主体资格的证据
(1)当事人为自然人的,应提交其身份证明资料,如身份证或户口本等;
(2)当事人为法人或其他组织的,应提交工商登记资料,如营业执照副本或由工商登记机关出具的工商登记清单、社团法人登记证等;
(3)当事人名称在诉争的法律关系发生后曾有变更的,应提交变更登记资料;
(4)如列夫妻为共同借款人,还应提交婚姻关系存续证明,如结婚证等;
(5)有担保人的应提供担保人的身份证明材料,担保人是法人的,应提供法人的工商登记资料、单位名称、法定代表人及其住址。
2、证明当事人间形成借贷关系的证据
(1)借款合同、借款协议、借条、欠条、还款承诺书等债权凭证;
(2)可以证明双方达成借贷合意的短信、微信、支付宝、录音、录像等证据,内容包括但不限于借款金额、借款期限、利息约定、款项支付方式等;
(3)银行转账凭证、微信转账、支付宝转账等交付借款的凭证;
(4)如果没有借款合同等书证的,应提供形成债权债务关系的时间、地点、金额的其他证据,并提供无利害关系的证人证言或证据线索;
(5)有担保人的,应提供担保合同等证明担保事实存在的证据;
(6)有抵押的,应提供抵押合同、抵押登记手续及相关权利凭证。
3、证明已偿还借款的证据
收条或各次还本付息的付款凭证。
4、诉讼请求金额的计算依据
诉讼请求中提供关于要求计付本金及利息数额的计算清单、起算时间、利息计算标准等。
5、诉讼时效证明
(1)还款催收通知书、催收短信、催收电话录音、催收的微信聊天记录等;
(2)借款人出具的还款计划或者还款承诺书等。
1、一般情况:
出借人:就借贷双方存在借贷合意、借贷金额、期限、利率、款项交付等事实承担举证责任。
借款人:就其抗辩主张的债权受妨害或者受制约、借款已经归还或者部分归还的事实承担举证责任。
2、几种特殊情况:
(1)出借人仅有借据,借款人拒不承认借款事实,如何分配举证责任?
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条
(2)出借人仅有转账凭证,借款人以转账系偿还双方之前借款或其他债务等为由进行抗辩,举证责任如何承担?
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条
1、若约定用房产抵押的,按照法律规定,房产属不动产,抵押权自房屋管理部门办理抵押登记时设立,所以借款人押存房本的行为起不到任何抵押作用,一定要及时办理房屋抵押登记。(不只是自然人,有些风控不严格的企业单位甚至存在仅签署抵押合同未办理房屋抵押登记的情形,导致借款抵押起不到任何作用)
2、若约定保证人,建议明确:
(1)保证人类型(连带保证责任或一般保证责任?):①若一般保证的出借人未在保证期间内对其借款人提起诉讼或仲裁,则一般保证的保证人不用担责;②若连带保证的出借人未在保证期间对保证人请求承担保证责任的,则连带保证的保证人不用担责。
(2)保证范围:
1、主债权;
2、利息;
3、违约金(如有);
4、损害赔偿金(如有);
5、实现债权的费用(包括律师费、诉讼费等)。
但若当事人另有约定,遵循民法意思自治原则,从其约定。
(3)保证期间,若没有约定保证期间,保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月,一旦出借人无法举证证明其在6个月内要求保证人承担保证责任,则保证人的保证责任可能免除。
1.出借款项时,应尽量通过转账方式进行,转账凭证是证明借款金额与时间最直接最有证明力的证据。
2.涉及到现金借款或还款时,务必要求对方提供书面的借条或收条,否则,一旦对方否认相关事实,出借人/借款人将缺少有力证据,其主张可能就得不到法院支持。
3.自然人之间的借款合同为实践性合同,当事人关于合同经签名或盖章后即成立、生效的约定不能改变法定的合同成立要件,如出借人未实际履行出借义务,借款合同应认定为未成立。
向他人出借款项时,要让借款人出具规范的借条,并保存好借条原件、转账记录等证据,留存好对方的身份证复印件,减少己方诉讼维权时的举证不能风险。
宋诚诚:浅述劳动争议中的二倍工资
—宋诚诚 Zhong Jian law—
执业领域:
1.民商事争议解决、知识产权侵权纠纷、行政诉讼等;
2.企业法律顾问。
执业经验:
●参与、承办的部分民商事诉讼、仲裁案件:某食品公司与某餐饮公司买卖合同纠纷案执行阶段;吴某与某资产管理有限公司公证债权文书执行案;某国企出版公司与贾某劳动纠纷案;李某与张某名誉权侵权纠纷案;某超市有限公司的商标权侵权维权案;某建筑研究院的发明专利侵权纠纷案;韩某与张某租赁合同纠纷案;李某与刘某民间借贷纠纷案;章某与某信息技术有限公司劳动仲裁案;某科技公司与某影视公司的房屋租赁合同纠纷案诉讼与执行阶段;陈某与某公司委托合同纠纷案;王某与刘某不当得利纠纷案件;北京某地产公司与宋某股权转让纠纷;洪某与邵某离婚纠纷案等。
●承办的行政案件:青海省某县火锅店诉该县人民政府撤销房屋征收补偿决定案;成某与长治市某区人民政府行政复议申请及与某街道办事处国家赔偿申请案;王某诉内蒙古自治区某旗人民政府确认强拆行为违法案;周某诉某村民委员会履行拆迁房屋实物补偿协议纠纷案等。
●承办的刑事案件:邢某涉嫌开设赌场罪罪一审辩护人。
●常年法律顾问:为某国企出版社有限公司和某科技公司提供常法服务。