近日，由北京卓纬律师事务所主办的中国企业高质量“出海”论坛——境外投资与并购专题研讨活动在北京圆满落幕，本次活动汇聚了国内外众多行业精英，共同探讨中国企业境外投资与并购的新路径、新策略。
在全球化浪潮持续涌动的新时代背景下，尤其是北美市场，以其成熟的商业环境、广阔的市场空间及先进的技术资源，成为了众多企业高质量‘出海’的优选之地。北京卓纬律师事务所管理合伙人朱宁律师主持了本次研讨活动圆桌论坛——投资北美版块，与北京卓纬律师事务所的高级国际顾问Robert Lewis、霍金路伟国际律师事务所高级律师 Stephanie Sun，一起深入剖析了北美市场的投资机遇与挑战，如何精准把握北美市场机遇，在开放与竞争激烈的市场中，有效应对投资并购中的法律挑战与风险。
以下为对话内容
问
谈谈美国对中国企业投资的具体限制，有哪些 具体的政策因素影响了这些投资？
Robert Lewis: 美国对中国企业投资的限制主要体现在多个方面。首先，美国对来自中国的投资进行了更严格的审查。此外，针对技术类投资的立法也增加了中国企业在美投资的难度。特别是涉及并购和绿地投资的项目，需要受到更严格的控制。虽然近期有案件在挑战这些限制，但总体趋势仍是收紧的。
从宏观角度来看，中国企业在加拿大的投资近十年来呈下降趋势，尽管早期有所增长，但近年来大型投资项目明显减少。相比之下，中国企业在美国的投资额度曾非常高，但最近五六年也显著下滑，尤其是超过1亿美元的大型投资项目几乎消失。而墨西哥则成为中国企业新兴的投资热点，近十年来的投资额显著增加，尤其是能源、矿产和交通等领域。
中国企业在加拿大的投资减少主要受到政策限制的影响。加拿大政府近期发布的新规定，基本禁止了中国企业在其矿业领域的投资，并加强了对国有企业及受中国政府影响企业的审查。这些规定导致中国企业在加拿大的投资受到严格限制，尤其是涉及国家安全审查的项目。
Stephanie Sun：中国企业赴美投资面临着越来越多的挑战，但同时也蕴藏着机遇。企业需要积极应对CFIUS审查，调整投资策略，才能在复杂的国际环境中实现可持续发展。
CFIUS由美国财政部牵头，负责审查外国投资者对美国企业的投资行为，其管辖范围广泛，包括直接投资、财务投资及合资设立等多种形式。自2018年起，CFIUS不断修订法案，并于2020年2月实施《外国投资风险现代化法案》，进一步扩大了其管辖权，将非控制性交易纳入审查范围。特别是针对涉及关键技术、关键基础设施及美国公民个人数据的交易，即使外国投资者仅持有少量股权，也可能触发CFIUS的审查。
CFIUS的强制申报制度分为两种情况：一是外国政府在美国公司中拥有重大权益的外国投资者交易；二是对涉及关键技术美国企业的非控制性交易。此外，CFIUS的审查规则与美国出口管制法紧密相关，关键技术的定义涉及美国出口管制法下的受控物项。
对于豁免情况，主要有两种：一是满足一定条件的绿地投资；二是作为纯财务投资模式，投资者需保持完全被动状态，且投票权低于10%。这两种模式可在一定程度上满足中国投资者在美国的投资需求且暂可豁免CFIUS审查的管辖权。
问
对于想要在北美投资的中国企业来说，有哪些建议？
Robert Lewis: 对于想要在北美投资的中国企业来说，首先需要充分了解当地的法律法规和政策环境，尤其是涉及国家安全审查和投资限制的规定。其次，要关注贸易协议和关税政策的变化，以制定合理的投资策略。此外，建议企业在选择投资地点时，综合考虑资源、市场、成本和风险因素，选择最适合自己的投资领域和项目。最后，加强与当地政府和企业的合作与交流，建立良好的关系网络，为投资项目的顺利实施提供有力支持。
Stephanie Sun：面对这些美国贸易监管和贸易政策变化的挑战，建议中国企业考虑调整组织架构，如在海外设立独立业务线、建立双总部模式等，以降低贸易制裁风险和出口管制影响。同时，需要关注的是，美国正在对墨西哥等第三国对于中国投资及中国企业进驻当地市场开展实质业务进行施压，这可能会影响中国企业正通过第三国进入北美市场的策略。尤其是美国对墨西哥钢铝产品的新关税政策，以及美国可能修改USMCA协定以进一步限制与中国的经贸关系。这些建议为关注中美贸易合规的投资者提供了重要参考，有助于更好地理解和应对中国企业面临海外监管政策挑战所作出的战略上调整。
问
墨西哥为何成为中国企业新兴的投资热点？有哪些优势吸引了中国企业？
答
Robert Lewis: 墨西哥成为中国企业新兴的投资热点主要得益于其地理位置和贸易协议。墨西哥是北美自由贸易协定的成员国，中国企业通过在墨西哥设立工厂，可以享受到向美国出口产品的便利，避开一些贸易壁垒。此外，墨西哥在能源、矿产和交通等领域具有丰富的资源，为中国企业提供了广阔的投资空间。同时，墨西哥政府还提供了税收优惠政策等吸引外资的措施。
问
近年来，越来越多的中国企业选择到美国投资，而非直接从中国投资。这种趋势背后的原因是什么？如何看待这种方式？
答
Robert Lewis: 现在许多中国企业倾向于通过间接方式投资美国，这背后涉及多种复杂的因素。一方面，企业可能希望通过这种方式规避某些政策或法律上的直接限制；另一方面，这也可能与税务优化、资产保护等策略有关。然而，这种做法在具体执行时，确实需要关注一系列重要问题。
第一：代持和委托持股，是一个极具挑战性的法律风险点。虽然企业可能出于各种原因选择这种方式，但这样可能引发一系列法律问题，包括但不限于所有权争议、税务纠纷以及潜在的合规风险。因此，企业在考虑这种投资架构时必须极其谨慎。
第二：对于通过其他国家或地区进行投资的情况，企业需要密切关注当地的法律法规变化。今天看似可行的策略，明天可能因政策调整而变得不可行。这就要求企业在决策时必须具备前瞻性和灵活性，及时调整投资策略以适应新的环境变化。
第三：关税问题也是一个不可忽视的因素。企业将生产环节转移到国外，可能是为了享受更优惠的税收政策或避开某些关税壁垒。然而，这也同样需要企业密切关注国际贸易政策的动态，以防策略失效。
总的来说，虽然间接投资方式在一定程度上可能有助于解决某些特定的商业问题，但它们同时也带来了更为复杂的风险和挑战。因此，建议企业在决定投资策略时，务必充分考虑各种可能的后果，并咨询专业的法律和财务顾问以确保决策的科学性和合理性。
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作者介绍
Robert Lewis 高级国际顾问
北京卓纬律师事务所
作为首位加入中国顶尖律所的资深外籍律师，以其深厚的国际法律底蕴，为中国法律市场的国际化进程做出了积极贡献。自1993年起，他已在中国深耕超过三十年，见证了并积极参与了中国法律环境的变革与发展。他的专业领域极为广泛，尤其擅长跨境公司及商业交易的法律服务，为众多跨国企业提供了高效、专业的法律支持。此外，他在跨国法律监管及“一带一路”倡议等前沿领域也展现出卓越的研究能力和丰富的实战经验，为企业在全球化进程中遇到的复杂法律问题提供了创新性的解决方案。
Stephanie Sun 高级律师
霍金路伟国际律师事务所
作为霍金路伟国际律师事务所的杰出成员，Stephanie Sun律师在专业领域展现出非凡的广度与深度，紧密聚焦于投资法、公司法及并购法等核心领域，这些领域与北美投资市场的动态紧密相连。她凭借对北美法律环境的深刻理解与精准把握，能够洞悉市场规则，为客户提供前沿且实用的法律见解。
在北美投资界，Stephanie Sun律师不仅享有崇高的声誉与广泛的影响力，更以其对北美市场投资流程的娴熟掌握、风险评估的敏锐洞察力以及合规要求的深刻理解而著称。通过深度参与多个具有里程碑意义的北美投资项目，如并购交易、合资合作及绿地投资等，Stephanie Sun律师积累了丰富的实战经验，能够灵活应对各种复杂多变的投资挑战。
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