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作者：刘振坤 律师
反洗钱是美国移民局（USCIS）在EB-5审批中的重要考虑。美国移民法要求EB-5投资资金应来源合法。2022年3月美国国会通过的《EB-5改革和诚信法案》（“EB-5新法”）进一步夯实了反洗钱举措。另外，美国金融犯罪执法局（FinCEN）今年2月对投资顾问（investment advisers）的反洗钱合规也拟议新规。
1 | EB5资金来源合法
美国《移民国籍法》和移民局《政策指导》对EB-5投资资金来源有详细规定。EB-5申请人需要向移民局提交资料证明资金来源的合法性。根据EB-5新法和《政策指导》6卷G章2节，对于2022年5月14日之后递交的EB-5申请，移民局接受的证明文件包括：
（i）外国企业注册登记记录和缴税证明；
（ii）申请人个人过去七年在美国或国外的个税（包括所得税、特许经营税、财产税或其他税种）缴税证明；
（iii）金钱给付判决证明；
（iv）其他可以证明合法资金来源的证据；以及
（v）如果申请人通过受赠或借款取得资金，则需证明赠与或借贷善意并提供赠与人或（银行以外的）贷款人符合以上（i）至（iv）要求的资金来源证明。如果其他人协助申请人将资金从美国境外转至美国，还需提供汇款人的身份证明。
需要注意的是，基于反洗钱的考虑，移民局不仅审查资金的来源和增值是否合法，还考察资金从境外汇至美国的路径是否合法。对于中国申请人，由于中国外汇管制的限制，需要在符合中国外汇管制的前提下，确保资金汇出路径记录完整，并注明汇款目的。锐泽在代理EB-5申请和诉讼方面经验丰富，可以帮助申请人甄别哪些是合规的证明文件。
2 | EB5基金行政管理人
EB-5项目的反洗钱合规不仅涉及资金的来源，还涉及资金的去处。近年出现一些EB-5项目发起人利用EB-5监管的漏洞，未将投资人的合法资金用于EB-5基金文件宣传的项目用途，而是假借EB-5项目申请达到洗钱的目的。有些EB-5 投资人虽通过诉讼最终追回投资本金，但耽误了绿卡申请。
为防止类似欺诈和滥用EB-5资金的行为，EB-5新法要求新商业企业（即EB-5基金）聘用基金行政管理人（fund administrator）。该行政管理人应独立于EB-5基金、相关区域中心（即基金管理人）、创造就业的实体（即项目公司）或这些实体的发起人或经理人。行政管理人可以是注册会计师、执业律师、注册于美国证券交易委员会（SEC）的证券经纪人或投资顾问，或者符合美国国土安全部要求的其他个人或公司。
EB-5新法要求行政管理人履行以下职责：
监督和跟踪从基金独立账户任何转出资金的行为；
担当基金独立账户的共同署名人；
在资金从基金独立账户转出前，（A）核实资金转出符合基金相关文件（包括组织文件、运营文件和投资文件）并（B）使用书面或电子签名批准资金转出；
定期向外国投资人提供关于投资人投资款项的账户往来情况，包括银行或金融机构的名称和地址、账户流水和国土安全部要求的其他信息；以及
保存交易记录和账册5年，并随时提供给国土安全部。
以上聘用基金行政管理人的要求可以通过两种方式豁免：
（1） 如果EB-5基金对该基金或其创造就业的实体按照美国公认会计准则（GAAP）进行年度审计，并将审计报告提供给国土安全部和基金的所有投资人，则国土安全部应豁免聘用基金行政管理人的要求；或者
（2） 如果EB-5基金或其关联的创造就业实体受SEC注册的经纪人或投资顾问的控制或与其受共同控制人控制，则国土安全部可征询SEC意见后酌情豁免聘用基金行政管理人的要求。
针对近年来部分EB-5基金管理人滥用投资人资金的情况，锐泽往期文章提到过很多维权手段，比如账册查询、托管人调查、投资人投票等。EB-5新法关于聘用基金行政管理人的要求有利于加强EB-5资金使用的反洗钱监管，保护投资人的资金用于创造就业的合法目的。
3 | FinCEN拟议新规
2024年2月13日，FinCEN发布关于投资顾问反洗钱的拟议新规（Notice of Proposed Rulemaking, NPRM），要求注册于SEC的投资顾问（registered investment advisers, RIAs）和豁免于SEC注册的投资顾问（exempt reporting advisers，ERAs）根据《银行保密法》，采取以下反洗钱和遏制恐怖融资的措施：
建立和实施针对反洗钱和遏制恐怖融资的合规制度；
向FinCEN提交报告，比如可疑交易活动报告（Suspicious Activity Reports, SARs）;
保存资金往来的记录；以及
满足《银行保密法》和FinCEN实施细则针对金融机构的其他反洗钱要求。
在EB-5的语境下，有些EB-5基金或创造就业实体与投资顾问（不论是RIA还是ERA）存在关联，有些EB-5基金聘请注册于SEC的投资顾问（即RIA）担任基金的行政管理人，有些外国投资人聘用投资顾问对EB-5项目进行尽职调查或提供投资咨询。FinCEN的拟议新规将投资顾问纳入《银行保密法》，在移民局、国土安全部反洗钱监管和SEC反欺诈监管的基础上，加入FinCEN对投资顾问反洗钱的监管。对拟议新规的公众意见征询截止至2024年4月15日。FinCEN将结合收到的意见考虑制定最终规定。
如果您对EB-5项目相关的反洗钱合规和监管有任何疑问，可以在评论区留言或者联系我们。
本文仅为交流目的，不代表美国锐明文泽律师事务所出具的法律意见或对法律的解读。
【作者介绍 】
刘振坤 律师，美国锐明文泽律师事务所
公司和基金部主管
美国弗吉尼亚大学法学院，法律硕士
北京大学法学院，金融法硕士
北京大学法学院和瑞典隆德大学，人权硕士
南开大学，经济学学士和文学士
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