李佳雨
单位:上海昊善律师事务所 执行主任
联系方式:18817317534
开庭前的准备工作
第一步:准确地归纳案由
法院为了方便对案件进行分类和审理,会在立案时对案件的案由进行确定。所以在起诉前,需要准确地归纳案由,一旦案由选择错误,则可能立案受阻。
同时,案由代表着一个案子的基础权利性质,其极大地影响着诉讼请求的具体写法。而一旦诉请的书写出现错误,可能会整个案件败诉。
第二步 精准概括案件的事实,形成案件概要
写到什么程度?到:不清楚案情的人,也能轻松依据案件概要了解整个案件
事实概要的归纳能力是律师非常基础且非常重要的能力,能用最短的话讲清楚事实,还要突出重点,才更容易获得法官的认可与支持。
第三步 确认诉讼请求
要求解除还是请求确认解除?主要支付违约金还是赔偿损失?依据合同约定还是侵权责任?正如第一步中所称,诉讼请求是一个案件的核心,需要慎之又慎。要精准地剖析案件事实对应的法律关系,进而确定诉讼请求
第四步 预估对方答辩观点、法官可能询问的事实及案件的争议焦点
做案子千万不只想着自己的观点,一定要换位思考。去揣摩和预估对方可能存在的答辩思路,法官在意的事实,案件的争议焦点等,并提前做好应对准备。临场反应确实是一种能力,但提前准备更为稳妥。切莫等开庭的时候,出现一些预料之外的情况,导致我们支支吾吾难以应对。
第五步 全面梳理有利证据和不利证据
1、当事人给的材料不要一股脑地全交上去,要分析是否有关联性,是对我方有利还是不利。不利的证据绝对不能乱交,这属于重大执业失误,严重的话会导致案件直接败诉。
2、不要局限于当事人给我的材料,要去指导当事人寻找可能存在的对我们有利的证据。我们是专业的法律人士,当事人不是,他们不清楚什么材料可能对案件有利,会指导当事人寻找证据是律师的重要能力。
第六步 查询相关法律规定
律师最忌讳想当然。很多法律规定我们看似都记得,但实际上太久不用记忆很容易出现偏差,在办案时一定要养成查询、核对具体法条的习惯。同时也不要只看对自己有利的规定,不利的规定也需要提前了解并做好准备。
第七步 做好案例检索
尽量找本院或直属上级法院的案例,并将有利案例汇总成案例报告提交给法官参考(具体案例报告制作方法另文详谈),不利案例也要提前了解。
开庭流程详解及对应注意事项
第一步:开庭陈述
(一)宣读法庭纪律
注意事项:保持安静,手机静音
(二)核对主体信息
律师工作:阐述当事人主体信息、代理人信息(律师姓名 + 律所) + 代理权限(一般为特别授权)
注意事项:除非法官允许不要直接走向审判席。所有材料均提交给书记员,哪怕给法官的材料也优先由书记员转交
(三)程序性询问:对出庭人员有无异议,是否申请回避
回复“无异议,不申请回避”
注意事项:吐字清晰、语速适中、嗓门洪亮的回答方式最受法官喜爱
(四)告知权利义务
律师工作:回复“权利义务清楚”
第二步:法庭事实调查
(一)原告陈述诉讼请求及事实理由
律师工作:
念起诉状的诉讼请求(不能直接说与起诉状一致,需要口述出来,而且以口述诉请为准)
事实与理由建议简单阐述(不要照诉状念),也可以表述为“同起诉状一致”。
注意事项:诉讼请求以依据口述记载到笔录中的诉讼请求为准,而非起诉状内记载的。一定要注意表述准确
(二)被告发表辩论意见
律师工作:针对原告的诉讼请求及事实理由进行逐条驳斥,也可以提交书面答辩状
注意事项:不要只驳斥对方的观点,也要将自己完整的逻辑体系阐述清楚
(三)举证质证
律师工作:
1. 原告陈述证据名称、证明目的
2. 被告查看原件并质证:真实性、合法性、关联性是否有异议,是否有其他观点(下同)
3. 被告陈述证据名称、证明目的
4. 原告查看原件并质证
注意事项:
1. 如有证人,在此阶段出庭
2. 切勿忘记核对对方证据原件
3. “其他观点”部分一般属于辩论观点,是否表述看法官性格。有的法官有耐心会让你把想说的都说了。没耐心就记好留到辩论阶段再统一讲。
(四)法官询问。法官会依次询问原告和被告有关事实的问题
律师工作:据实答复即可。
注意事项:建议提前预估法官在意的、可能会询问的事实。不要出现答不上来,或者回答错误的情况实在不清楚的,可以回答庭后核实。
(五)双方互相提问
注意事项:一般不问,除非有比较关键的事实,或者需要套对方的话,这需要很高的能力
(六)法官最后确认:关于事实部分是否还有补充?
律师工作:补充认为比较关键且此前未提到的事实,或回答无补充
注意事项:只补充事实,观点不要在此处讲
(七)法官总结争议焦点,并询问双方是否同意,是否有补充
律师工作:回答同意,或针对法官总结争议焦点以提出补充或异议
注意事项:案件的争议焦点极为重要,决定案件的审理走向。庭前需要研究预判案件的争议焦点。如果对我们有利的争议焦点法官没有归纳,切记要求补充。
第三步:辩论阶段
律师工作:原告发表辩论意见,随后被告发表辩论意见
注意事项:
1. 辩论意见要围绕争议焦点,全面阐述诉讼核心观点。
2. 优先完整阐述本方观点,然后对对方的观点进行驳斥。
3. 可以完整表达所有的辩论观点。但如果前面的环节法官已经给予了充分的阐述机会,此处尽量减少重复,以免引起法官反感。
第四步:最后陈述
律师工作:
原告讲“请法庭依法支持原告诉请”
被告讲“请法庭依法驳回原告诉请”
注意事项:最后陈述是一个审理程序,此时不要再发表任何观点(辩论阶段应该都讲完),只能说一句话。
第五步:询问原、被告是否可以调解
律师工作:能调就聊一聊,不调也没事。
作者介绍:
李佳雨,上海昊善律师事务所执行主任,主攻建筑,房产和公司领域,先后为上海烟草集团,上海大众汽车,美特斯邦威等知名公司提供法律顾问服务,同时兼任最高人民法院人民调解员、上海党史学会会员等职务。
欢迎扫码加入“法秀读者群”👇🏻👇🏻👇🏻
以上内容包含广告
责任编辑:徐熠钖丨执行编辑:宋令敏