【原创】食品中发现异物，如何处罚？
【原创】食品中发现异物，如何处罚？
原创：刘士健博士、小郑食话实说
近日，接到某企业咨询，消费者购买其生产的食品中，发现了异物：头发，向企业投诉和索赔。该企业担心消费者投诉后，市场监管部门是否会按照《食品安全法》第一百二十四条进行处罚？
《食品安全法》第一百二十四条
违反本法规定，有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款；情节严重的，吊销许可证：
（四）生产经营腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂；
首先，我们了解一下“异物”的基本概念。
所谓“混有异物”，是指在食品中混进了其他不应进入食品的物质。根据异物的特征，异物可能是内源性的，譬如植物的核、茎，动物的骨头等；也可能是外源性的，譬如玻璃、金属、木材、昆虫、毛发等。所有的异物，都有两个基本特征。第一，异物不应该出现。在这种情况下，该物体是否出现取决于消费者的常识和标签上的说明。例如，如果大枣去核出售，如果出现了枣核被认为是异物；然而标识为未去核的大枣，则枣核被认为是正常的。第二，它们必须是有形的，物理性危害与化学性危害的一个重要区别，实际上在于物理性危害是有形的和可见的。
为什么会把“混有异物”的处罚条款订得这么严，是有原因的，譬如，2018年，在澳大利亚发生草莓里有针头事件。大家可以想想，一旦消费者食用了混有针头的产品，造成的伤害将是巨大的。
但是，如果一律按照根据《食品安全法》第一百二十四条第（四）款进行判定，生产食品中混有异物，最低的罚款金额是五万起步。那么，如果是企业生产中由于员工穿衣戴帽不规范，不小心掉入了一根头发，而且仅仅只导致其中的一袋食品存在头发，也要按照第一百二十四条，最少罚款五万进行处罚的话，笔者认为明显有违“过罚相当”的基本原则。而且我们在现实生活中，米饭中不慎混入极少数小砂粒、水果罐头中混入少量籽粒或皮等异物的情况时有发生。毕竟这是属于不存在主观故意，以及不以牟利为目的的“混有异物”的情况，如果与腐败变质、霉变生虫、掺假掺杂等其他情形适用同一罚则难免会过罚不相当。
过罚相当原则，是指行政主体对违法行为人适用行政处罚，所科罚种和处罚幅度要与违法行为人的违法过错程度相适应，既不轻过重罚，也不重过轻罚，避免畸轻畸重的不合理、不公正的情况。
那么，该如何对食品中“混有异物”这一情况进行界定呢？以下是笔者的个人理解。
第一种情况，生产企业的产品中存在异物，并且这种异物会带来明显的食品安全伤害，或者违反食品安全标准，譬如食品中存在铁钉、玻璃碎片等物质，消费者很可能因为这类异物造成物理性危害的情况，笔者认为可以按照《食品安全法》第一百二十四条第（四）款进行处罚。
第二种情况，如果这个异物是由于生产企业在生产过程未达到食品标准所规定的原料和过程控制要求所造成的，而且特别是这种“混有异物”如果属于偶发、非主观故意的，例如仅仅是个别食品中出现了头发异物等情况，那么可以依据《食品安全法》第一百二十六条第（十三）款进行责任界定：食品生产企业、餐饮服务提供者未按规定制定、实施生产经营过程控制要求。对应的处罚则为：由县级以上人民政府食品安全监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处五千元以上五万元以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证。如果按照这种情形进行责任界定和处罚，可以更好地体现过罚相当的原则，并可在一定程度上缓解监管执法实践中对“混有异物”食品生产经营者的执法难的问题。
作者：刘士健博士、小郑食话实说，来源：食品安全管理与服务
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