164家企业、567个问题！2024年上半年，境内企业境外上市备案洞察全分享
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2024-07-24 08:30
北京
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2023年2月17日，证监会发布了境内企业境外上市的备案管理相关制度规则，包含《境内企业境外发行证券和上市管理试行办法》及5项配套指引，境内企业奔赴海外上市由此进入备案制时代。
目前，备案制落地已经一年有余，企业海外上市境况如何？证监会对境外上市企业的股权激励有哪些反馈重点？本文就将针对以上问题，对2024年上半年的备案数据做深入探讨，并辅以解读分析，欢迎各企业客户品鉴。
根据证监会公开发布信息，我们发现自2024年1月1日以来，得到证监会反馈与通过备案的企业数量其实在迅速增加。整体看，在2024年1月1日-6月30日期间，共有164家企业提交了备案申请，其中，162家企业得到了证监会反馈，有100家企业通过备案（上述均含境外上市后境外发行证券的企业）。具体来看：根据证监会公开发布信息，我们统计有59家企业选择在美国纳斯达克交易所或纽约证券交易所上市，约占反馈总数的36.42%，其中有48家企业通过备案，通过率约为81.36%；有102家企业选择在香港联交所上市，约占反馈总数的62.96%，其中有51家企业通过备案，通过率约为50%。
此外，还有1家企业选择在新加坡证券交易所上市并通过备案。![]()
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在发行类型方面，我们统计在2024年上半年，得到中国证监会反馈的企业中有151家为首次公开发行。
其中45家企业采用直接境外上市的方式，24家企业通过备案，通过率约53.33%；106家企业为间接境外上市，有65家企业通过备案，通过率约61.32%。![]()
此外，还有11家企业为境外上市后境外发行证券，约占反馈总数的6.79%。值得注意的是，在香港交易所上市的企业中，采用全流通形式提交备案申请的企业有25家，有23家通过了备案，通过率约为92%。境内企业赴海外上市，股权架构主要分为两类：股权控制、协议控制（VIE）。
根据一心向上团队整理，2024年上半年，共有38家企业被问询上市股权架构的问题，约占得到反馈的企业总数的23.17%。其中32家企业为协议控制架构，6家企业为股权控制模式。![]()
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根据中国证监会公示的问询材料，在涉及股权架构的问题中，我们发现高频提及的内容主要为“设立架构的合规性”，“搭建及返程并购的外汇监管程序”，“税费缴纳情况”等问题。而对于采用协议控制架构的企业，证监会则可能进一步对“协议签署方内部的决策程序”、“各主体间的资金流动”等问题进行深度问询。根据一心向上团队整理，在证监会反馈的问题中，涉及“股权情况”、“股东出资”、“实际控制人认定”、“控制权/表决权”、“股权质押”等问题被提及的次数最多，为234次；其次“涉及业务合规性、合理性”的问题，为110次。
涉及“涉及数据合规、个人信息保护”、“股权激励、员工持股计划”、“家族信托、员工信托”、“外汇监管情况”、“股权结构（含协议控制架构及股权控制模式）”也同样被重点关注，被提及的次数分别为65次、55次、12次、98次和38次。总体看，2024年上半年证监会总共反馈了567个问题。
综上，可以看出备案新规落地后的近半年，赴海外上市的企业更偏向选择港股上市，但是美股通过率更高；在发行类型上，多数企业会选择采用间接境外上市的方式，通过率也高于直接境外上市。
在证监会对企业的问询关注方面，证监会对涉及“股权情况”、“股东出资”、“实际控制人认定”、“控制权/表决权”、“股权质押”等问题最为关注；至于股权架构问题，今年上半年已经有38家企业被证监会问询，其中协议控制架构占比较高，为84.21%。
股权激励作为当前企业招人留人的必备工具，尤其《关于深化科创板改革服务科技创新和新质生产力发展的八条措施》等新政策的落地，都在持续推动股权激励的发展。在股权激励广受认可的大背景下，备案新规对股权激励也设置了相关规定。对此，一心向上根据过往问询案例，总结了证监会特别关注的问询重点。从规则上看，备案新规的发布对企业股权激励的影响主要集中在以下5个方向：
备案新规对上市前股权激励的激励对象范围、定价公允性、资金来源、信息披露以及整体合规性的要求都更为严格。尤其是红筹企业，在拟定上市前股权激励计划条款、设计股权激励架构时，需要特别关注外汇、税务合规；劳动法合规、信托架构合规等。2. 对于上市前实施的激励计划在方案设计及实施合规方面的影响- 关于期权激励计划，证监会会重点关注计划的基本内容、制定计划履行的决策程序、期权行权价格的确定原则、激励对象基本情况、期权激励计划对公司控制权的影响，是否设置预留权益，期权激励计划是否合法合规等；
- 关于员工持股计划，证监会则会重点关注员工持股计划的背景、具体人员构成、价格公允性、员工持股计划章程或协议约定情况、履行决策程序情况、规范运行情况，持股计划的人员构成、决策程序、以及持股方式等在中国法律（也可能包括其他相关的司法辖区法律）下的合法合规性问题。
3. 对于上市前实施的员工持股计划在参与对象方面的影响在备案新规落地之前，员工持股计划除了本公司员工，还可以包含少量外部人员。但是备案新规发布之后，则原则上要求全部为公司员工。虽然备案新规并未要求企业海外上市前拆除信托结构，只是强调了对信托计划的披露义务。但是从实操上看，信托计划作为A股“三类股东”之一，出于对股权清晰、稳定性的要求，证监会一直都对发行人股东中存在复杂结构的、多层嵌套、身份不透明的信托计划重点关注。所以也不乏企业在海外上市前对这类股东主动清理。5. 对于上市前制定、上市后实施的期权激励计划的影响关于这类情形，证监会会重点关注期权激励计划的基本内容、制定计划履行的决策程序、期权行权价格的确定原则、激励对象基本情况、期权激励计划对公司控制权的影响，以及是否设置预留权益等；根据一心向上发布的《2023年新政策下拟上市公司股权激励研究报告》，证监会反馈的问题主要集中在四个方向：1. 详细披露历次股权激励计划和员工持股计划的具体内容因境外资本市场IPO对拟上市公司股权激励相关内容细节披露要求比境内要低，所以当前证监会对拟境外上市企业备案问询时主要是关注激励计划和员工持股计划本身的详细内容，包括计划的名称、设立背景、激励对象（如高管、核心员工）、激励方式（如期权、限制性股份、限制性股份单位等）、行权归属规则、计划的执行进展和效果等。资产合法性一直是拟上市企业IPO的审核重点，这一点对于境外上市公司备案情形也不例外。一般在审查出资资金合法性的问题上，证监会会特别关注下列问题：
- 法律结算与清算 ：出资来源于另一企业解散所分取的财产时，确保该企业已依法结算并合法清算财产，包括处理债务、税务以及 合法分配给权利人的份额。
- 所得税缴纳：出资来源于其他企业分得的红利时，确保出资人按照税法规定缴纳所得税，以遵守税收法规，避免激励计划涉及税务违规。
- 合法资金拆借：如果出资来自资金拆借，公司应确保已履行合法的资金拆借手续，包括与拆借方达成合法协议，并遵守相关金融法规。
- 避免违法来源 ：出资应避免来自违法所得或不当得利，以确保激励计划的资金来源合法合规。
- 处分权利与限制：公司必须考虑出资人对出资来源是否具有合法的处分权利，是否涉及其他人的权利（如共同财产的其他共有人）， 以及是否存在对出资权利的限制，以确保合法性和透明性。
此外，证监会也会特别关注，企业是否有将股权激励用于利益输送，如果激励计划中出现“过低的行权价格”、“额外的财务资助”、“不透明的决策过程”、“不合理的激励对象选择”等行为时，则可能会被证监会重点关注。对股东身份、激励量、激励方式特殊的对象进行合规性解释，关注代持行为
股权代持其实经常出现在资本市场中，主要是为了隐藏真实股东身份或确保股权在不同方之间的分配和控制。但如果企业想要进行IPO，考虑到法规要求的“发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”，所以备案阶段证监会可能会关注涉及股权代持的可能性及关系真实性，若为股权代持，那么会重点关注股权代持过程是否合法有效、股权代持的处理结果是否达到股权权属清晰等。拟上市企业境外IPO备案，证监会在激励外部人员这个维度，会特别关注计划的稳定性，以及是否有前文提到的利益输送，问询问题大致分为：
- 外部人员入股的定价依据及公允性，是否涉及利益输送；
根据一心向上整理，自2023年3月31日备案新规实施以来，截至2024年7月10日，共有107家企业被问询股权激励方面的问题。
具体来看，问题主要集中在“员工持股计划的合规性”，“股份激励计划的基本内容”、“履行的决策程序、行权价格的确定原则”、“激励对象基本情况”、“是否设置预留权益”，“股权激励计划履行外汇管理”等境内监管程序的情况，以及“股权激励计划是否存在外部人员”、“未明确授予对象”等情况。此外，如果企业有多个持股计划，还需要分别对多个计划进行说明，并说明多个计划之间的关系和衔接安排。从具体数据上看，涉及激励计划参与对象的问题被问询的次数最多，为29次；其次为涉及激励计划合法合规性的问题，为26次。下图为备案新规发布以来，证监会对企业股权激励问询明细汇总的部分截图，欢迎各企业客户扫描下方截图二维码获取完整版明细，以备后用。![]()
目前新规发布已经一年多，从数量上看，中企奔赴海外上市日渐回暖、持续升温。这不仅和当前经济持续改善、A股新股发行趋严相关，还体现了监管机构对民营企业海外融资上市的支持。对于企业而言，在扩宽融资平台的同时，也为企业未来发展提供了更多可能。从实操的角度看，虽然规则落地需要企业不断适应及调整，但是整个过程也必然会推进资本市场的繁荣规范。对此，一心向上会持续关注规则变化及企业动态，持续输出行业洞见，赋能股权、激励未来！一心向上成立于2018年，是市场上少数能够全面支持境内及境外架构、非上市及上市公司（A股、港股、美股）股权激励需求的管理服务商。团队依托专业的股权咨询、全自研股权激励管理系统，以及在线签署、Cap Table、SBC等产品矩阵，串联起企业全流程、全生命周期的股权管理。
在2020年的赴美上市热潮中，约半数该年上市的中概公司选择一心向上的数字化系统和服务。2021年，一心向上进入A股市场，赋能奇安信、康龙化成等行业龙头企业。2022年，一心向上完成天使轮融资；2023年完成Pre-A轮融资，并于同年获得北京市经济和信息化局“专精特新中小企业”认证。创立至今，公司已经累计服务小米、新东方、瑞幸咖啡、中微半导体、元气森林、便利蜂、哈啰出行等超600家客户，覆盖处于不同成长阶段的企业，横跨互联网、智能制造、生物医药、网络安全、连锁零售等30多个行业，帮助客户企业管理全球40多个国家与地区的员工股权。如今，一心向上已经成立六周年，将持续深耕股权激励，探索新业务增长，不忘初心、牢记使命。扫描下方二维码，即可免费获取一心向上六周年大礼包，还有机会获得专业顾问一对一咨询，获取股权激励、股权诊断等相关专业建议。
