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本期值班律师 孙海军
2020年11月2日，天地公司与张无计签订劳动合同，合同约定期限为2020年11月2日至2023年11月1日，张无计从事理财经理岗位，月工资为6000元。2022年8月31日，公司员工金某微信告知张无计“年底留存9935.95”。
2022年9月19日，公司向张无计发送《解除劳动合同通知书》，载明因公司业务调整决定于2022年9月22日解除与张无计的劳动合同，张无计不同意。
2022年9月22日，公司向张无计发送“因交接工作未完成，协商未达成一致，劳动合同解除通知不生效，特此告知”的通知，张无计回复“不接受恢复劳动合同”。2022年9月，公司开始执行《集团财富部薪酬绩效管理办法（2022版）》，其中规定原则上已离职员工的奖金不予发放。
随后，张无计申请仲裁，请求：1．确认双方之间的劳动关系于2022年9月22日终止；2．公司支付违法解除经济赔偿金88113.8元；3．公司支付未付的工资差额12488.4元（2022年1-7月业绩提成留存10％的9935.95元＋证券提成差额2552.45元）。
2023年4月19日，仲裁委裁决：一、确认张无计与公司的劳动关系于2022年9月22日解除；二、公司支付张无计违法解除劳动合同赔偿金84906元；三、公司支付张无计2022年1月-7月未付业绩提成差额9935.95元。
公司不服，向法院提出诉讼请求：1．判令公司无需向张无计支付违法解除劳动合同赔偿金84906元；2．判令公司无需向张无计支付2022年1月-7月未付业绩提成差额9935.95元；。
一审判决：公司主张撤回解除通知可发生劳动合同恢复的法律效力，于法无据
一审法院认为：关于双方劳动关系是否解除。公司已向张无计作出解除通知，故双方劳动关系已于2022年9月22日解除。公司主张撤回解除通知可发生劳动合同恢复的法律效力，于法无据，原审法院不予采纳。
公司系以公司业务调整为由解除双方劳动合同，但未能提交充分证据予以证明，原审法院认为构成违法解除，应支付张无计赔偿金。庭审中，双方对赔偿金数额84906元（21226.5×2×2）无异议，原审法院予以确认。
关于业绩年底留存9935.95元，法院认为张无计系被违法解除劳动合同，公司应予发放。
综上，一审判决公司支付张无计赔偿金84906元及业绩提成9935.95元；确认双方劳动关系于2022年9月22日解除。
公司上诉：公司确实想解除，因张无计不同意，公司已撤回了解除通知，无需支付赔偿金
宣判后，公司不服，提起上诉，理由如下：
首先，公司没有单方解除劳动合同。张无计入职公司处从事理财经理工作，后因为疫情及政策等原因，该部门的业绩一直处于下滑状态，公司确想跟张无计协商解除劳动合同并向其发函拟于2022年9月22日解除，但是张无计收到函件后表示不同意，公司跟集团工会沟通后，在9月22日当天撤回了拟解除的函件，表示劳动合同继续履行，解除行为未生效。张无计9月22日后未到岗的情况下，公司也一直催促其上班。另，张无计也领取了国庆的福利，公司客观上未单方解除劳动合同，无需支付赔偿金。
其次，公司无需支付未付业绩提成差额9335.95元。不管是张无计自己提供的制度还是公司正式发文的规章制度明确规定，平时10％留存的奖金做为年终奖，《集团财富部薪酬绩效管理办法》明确，年终奖发放时已离职人员原则不予发放。9月份本身就不是年终奖发放的时间，之后劳动者个人不来公司工作，也不属于发放人员范围。该制度经过公示程序，公司无需向张无计支付业绩年底预留部分，原审法院认定事实不清、适用法律错误。
针对公司的上诉，张无计答辩称：第一，解除权是单方形成权，公司解除劳动关系意思表示送达时，双方劳动关系已经解除，公司作为违法解除的提出方无权单方撤销解除通知。其二，关于业绩提成9935.95元，因公司违法解除应当支付给张无计。
二审判决：公司发出了解除通知，撤回解除通知并不导致解除行为不发生效力
二审法院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条的规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”现公司上诉主张其无需支付赔偿金以及业绩提成，对此，本院认为，关于赔偿金，因公司向张无计发出了解除通知，且其所述解除劳动合同原因不能成立，又其撤回解除通知并不导致解除行为不发生效力，故原审法院判令支付赔偿金并无不当。
关于业绩提成差额，因公司系违法解除劳动合同，且该部分业绩提成差额系平时业绩提成的留存，故原审法院判令支付业绩提成差额并无不妥。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
案号：（2024）浙01民终2757号（当事人系化名）
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