厚积薄发
启行千里
浙江厚启律师事务所主任 邓楚开
尊敬的各位同仁：
大家下午好。
按照厚启所的要求，要站起来讲，我就站到屏幕前来与大家分享。
前面徐权峰律师在分享生产、销售伪劣产品案的辩护经验时，讲到要运用产品质量的国家标准问题，但没有具体展开。下面结合自己办的一个生产、销售伪劣产品案，具体讲讲产品质量国家标准在刑事辩护中的运用。
一、一审判决认定的事实及结果
我辩护的一个生产、销售伪劣产品案，一审法院认定，被告人G某所在的企业利用从法国进口的XO白兰地酒液和向H某购进的白兰地酒液，单独灌装或者按比例混合调配成朗奈XO，杜莱卡XO，洛斯歌XO，邦乐宝XSOP等白兰地品牌进行销售。同时根据几个被告人的供述及一个被告人的笔记本记录，认定被告人G某从H某处购进用于调配朗奈XO的酒液属于VSOP级别白兰地，未达到国家标准所规定的XO白兰地六年橡木桶陈酿酒龄要求。一审法院就此认定涉案白兰地酒属于伪劣产品，进而以此为依据判决G某的行为构成生产、销售伪劣产品罪。
二、运用《白兰地国家标准》及相关行政法进行辩护
如果仅仅形式地理解刑法条文，被告人用XO级别白兰地酒液与VSOP级别白兰地酒液混合调制的酒液，标注为XO级别白兰地酒进行售卖，认定其行为属于以假充真、以次充好，从而认定构成生产、销售伪劣产品罪，似乎没有什么问题。
在辩护过程中，除了明显的鉴定问题之外，我同时把目光转向了产品质量标准，以及规范产品质量标准的法律，并据此找到了两个辩点：
1.即使认定被告人从H某处购进的用于调配朗奈XO的酒液属于VSOP，也不能说明涉案的朗奈XO属于伪劣产品
《白兰地国家标准》（GB/T11856-2008）对白兰地酒的产品质量标准作了具体而明确的规定。该标准第5条规定，白兰地XO级别必须符合感官要求，也要符合理化要求。感官要求上，要求酒液外观澄清透明、晶亮、无悬浮物、无沉淀，色泽呈金黄色至赤金色，具有和谐的葡萄品种香、陈酿的橡木香、醇和的酒香，香气幽雅浓郁，口味要求醇和、甘冽、沁润、细腻、丰满、绵延，具有本品独特的风格。理化要求上，要求酒龄达到6年及以上，酒精度达到36度以上，非酒精挥发物总量达到2.5以上，铜含量小于6mg/L。根据标准第3.2规定，酒龄是指白兰地原酒在橡木桶中陈酿的时间。
同时发现，根据《白兰地国家标准》（GB/T11856-2008），调制白兰地也属于白兰地的一种。白兰地国家标准（GB/T11856-2008）第4条“产品分类”规定，白兰地酒按原料分为：a)葡萄原汁白兰地；b)葡萄皮渣白兰地；c)调配白兰地。
《白兰地国家标准》（GB/T11856-2008）第3.1.3规定，调配白兰地是指以葡萄原汁白兰地为基酒，加入一定量食用酒精等配制而成的白兰地。也就是说，对于调制白兰地，可以在葡萄原汁白兰地的基础上，加入食用酒精进行调制。而无论什么级别的白兰地酒，都属于食用酒精。在本案中，G某所在企业以XO级别的葡萄原汁白兰地为基酒，加入一定比例的其他白兰地进行调制，是一种调制白兰地的行为，通过这种调制行为，形成了XO级别的调配白兰地，而不是葡萄原汁白兰地。但是，XO级别的调配白兰地，也是XO级别的白兰地。因此，涉案白兰地酒不是伪劣产品，G某的行为不构成生产、销售伪劣产品罪。
2.即使认定涉案朗奈XO未达到国家标准，G某的行为也不构成生产、销售伪劣产品罪
我特别注意到，《白兰地国家标准》（GB/T11856-2008）“前言”明确：“本标准与GB11856-1997相比主要变化如下：标准属性由强制性标准调整为推荐性标准”。
根据《中华人民共和国标准化法》（1988年12月29日第七届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过，2017年11月4日第十二届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议修订）第二条第三款的规定：“强制性标准必须执行。国家鼓励采用推荐性标准。”也就是说，只有强制性标准才是必须执行的标准，推荐性标准只是国家鼓励采用的标准。
作为一条基本法律常识，刑事犯罪是一种严重违反国家强制规范的行为，仅仅不符合国家推荐性标准的行为，并不违反强制性规范，无需承担强制性法律后果，当然不构成犯罪。
基于此法律常识，对于强制性标准与推荐性标准，法律规定了完全不同的法律要求与后果。《中华人民共和国标准化法》第二十五条规定：“不符合强制性标准的产品、服务，不得生产、销售、进口或者提供。”相应地，不符合推荐性标准的产品，国家是允许生产、销售的。换言之，生产、销售不符合推荐性标准的产品，是为国家法律所允许的行为。
既然生产、销售不符合推荐性标准的产品是法律所允许的，这类行为就不是违法，更不会是犯罪。因此，《中华人民共和国标准化法》第三十六条进一步规定：“生产、销售、进口产品或者提供服务不符合强制性标准，或者企业生产的产品、提供的服务不符合其公开标准的技术要求的，依法承担民事责任。”而生产、销售不符合推荐性标准的产品，则无需承担民事责任。
在此基础上，《中华人民共和国标准化法》第三十七条规定：“生产、销售、进口产品或者提供服务不符合强制性标准的，依照《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国进出口商品检验法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》等法律、行政法规的规定查处，记入信用记录，并依照有关法律、行政法规的规定予以公示；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”很清楚，只对生产、销售、进口产品或者提供服务不符合强制性标准的行为，才要依法进行行政查处，构成犯罪的依法追究刑事责任；对于生产、销售不符合推荐性标准产品的行为，不能予以行政处罚，根据当然解释，一个行政法都不能处罚的行为，更不可能构成犯罪。
在该案中，虽然 G某所在企业生产、销售的白兰地酒在产品上标注采用《白兰地国家标准》（GB/T11856-2008），按照《中华人民共和国标准化法》第三十六条的规定，也只要承担民事责任，而无需承担刑事责任。因为《中华人民共和国标准化法》第三十七条非常明确，只有生产、销售、进口产品或者提供服务不符合强制性标准的，才需要依据相关法律、行政法规进行行政处理。而并未规定，对于企业生产的产品、提供的服务不符合其公开标准的技术要求的，要依据相关法律、行政法规进行查处。也就是说，企业在自己的产品上标注采用推荐性标准的，如果实际上达不到该标准，按照《标准化法》的要求，只需要承担民事违约责任，既不应追究行政责任，更不应追究刑事责任。
三、案件结果及启发
除了从实体上进行辩护外，我们同时从程序上提出了一、二审法院没有管辖权的辩护。后来，二审法院裁定撤销原判、返回重审。
从这个案件的辩点寻找过程可见，在刑事辩护过程中，律师的视野与思维非常重要，要跳出刑法来看刑法，要有一种立体思维，要动用刑法前后左右各种其他法律资源来审视刑法规定，来分析案件。其中，产品质量国家标准的性质及相关行政法的运用，在生产、销售伪劣产品案的辩护中具有意想不到的作用。
以上分析与思考，供大家批评。
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