北京君树律师事务所指派本所主任谢通祥律师担任某煤炭公司煤矿诉某人民政府的关闭煤矿行政诉讼案件在高级法院二审阶段诉讼代理人，经过调解，政府方面同意给煤矿恢复证照，上诉人煤矿方面撤回上诉并同时撤回一审中级法院的起诉，黑龙江省高级法院裁定同意上诉人撤回上诉，同时裁定中级法院一审判决书视为撤销。
十多年前，谢通祥律师经常代理广大老百姓打民告官的行政案件，包括行政诉讼和行政复议案件，其中有许多案件代理广大老百姓把省政府行政复议到了国务院法制办，后来因为最高法院死刑复核案件比较多，所以一般不做小的行政诉讼案件了。
案件回顾：某煤炭公司煤矿因为地方文件的规定，被当地政府下发了行政处罚书予以关闭，煤炭公司煤矿一审阶段委托哈尔滨律师起诉到中级法院，一审中级法院判决支持了政府关闭煤矿的行政处罚书，故煤炭公司煤矿上诉到高级法院。
由于煤炭公司是北京黑龙江企业商会的会员单位，所以就找到商会维权，商会党委和秘书处非常重视，多次与当地党委政府沟通，鉴于案件需要撤销中级法院判决书的问题，商会研究决定指派谢通祥律师担任煤炭公司在高级法院二审阶段诉讼代理人，由于疫情原因，此案到了高级法院数月没有开庭。
本案的转折点之一是中央新的政策出台和当地党委政府的依法行政及对招商引资的重视。
由于西方国家对中国的制裁，造成了去年冬天和今年煤炭价格大涨数倍，曾经每吨煤炭几百元的价格涨到１８００元左右，中央和国务院为了应对煤炭危机，出台文件要求各地大力发展煤炭生产，在这种大环境之下，当地党委政府积极响应中央、国务院文件和会议精神，想方设法大力发展煤炭生产，降低煤炭价格的同时，也可为政府税收、财政创收，这种情况下恢复煤矿生产提上日程，当地市委、人大常委会等多个部门组成联合调查组，联合调查组认定应该恢复煤矿的生产经营。
这家煤矿是年产15万吨国家机械化验收合格的，矿井不属于落后产能矿井，该煤矿是当事人通过招商引资投资近二亿元建的黑龙江省53家少数保留的现代化矿井，黑煤整治办法【2020】18号文件已经予以确认。
鉴于这种情况，当地党委政府领导对于保护民营企业非常重视，市委书记、市长亲自过问，积极想方设法的解决煤矿的问题，区委书记、区长、主管工业的副区长、政府法律顾问一起来北京与我们和当事人做调解工作，双方经过多次协商，政府方面同意在高级法院撤销中级法院判决书的前提下恢复煤矿证照，这种情况下最大的法律障碍就是中级法院的判决书如何撤销的问题，由于中级法院判决书处于上诉阶段还没有生效，我们就采取当事人撤回上诉和起诉的办法来撤销一审判决书，由于疫情原因，我们没办法去高级法院，谢通祥律师就电话与高级法院沟通，高级法院非常支持民营企业的发展，最终高级法院经过研究下发裁定书裁定同意上诉人撤回上诉，同时裁定中级法院一审判决书视为撤销。
商会和煤炭公司非常感谢黑龙江省高级法院依法办案和对民营企业的依法保护。
此案在当地市委、市人大、市政府和区委、区政府的大力支持和辛勤工作下，已经依法有序进行煤矿证照恢复工作，取得了良好的法律效果和社会评价，商会、煤炭公司对当地市委、市人大、市政府和区委、区政府表示感谢。
本案为什么必须在撤回上诉的同时一定要撤回起诉和要求法院裁定撤销一审判决书呢？还有法院为什么不下发调解书结案呢？
因为如果原告不撤销一审行政判决，一审关闭煤矿的判决书就发生法律效力了，而一审关闭煤矿的判决书与双方达成的煤矿证照恢复调解协议肯定是矛盾的，所以在行政诉讼案件中，原告与被告行政机关达成了调解协议的时候最好是要求法院下发调解书。
《行政诉讼法》第六十条规定：人民法院审理行政案件，不适用调解。但是，行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。而本案不属于行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件，所以法院不能下发调解书。
《行政诉讼法》第六十条规定行政诉讼案件中除了行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件法院可以下发调解书的案件以外，法院不能主持调解也不能下发调解书，这种情况下原告只能够撤回上诉和起诉及中级法院判决书。
原告在撤回上诉的同时必须要求撤销一审判决书，不然在撤回上诉之后一审判决书就生效了，双方达成的调解协议与一审判决书矛盾会导致调解协议无法执行的情况。
行政诉讼撤诉的法律依据是《行政诉讼法》第六十二条：人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前，原告申请撤诉的，或者被告改变其所作的行政行为，原告同意并申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。
行政诉讼法及其司法解释没有明确规定在上诉期间上诉人可以撤回一审的起诉的法律条款，在这种情况下就要参照民事诉讼法及其相关司法解释来处理。法律依据是《行政诉讼法第六十二条：“人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前，原告申请撤诉的，或者被告改变其所作的行政行为，原告同意并申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。”
关于行政诉讼案件二审判决或者裁定宣告前可以撤回起诉问题？
关于当事人在二审期间申请撤回起诉的处理，《行政诉讼法》及其司法解释均没有明确规定。
二审期间原告申请撤回起诉应当如何处理，专家学者存在以下两种意见：
第一种意见认为，对原告撤回起诉的申请，二审法院经审查不违反法律、法规的禁止性规定，也不损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益的情况下应当准许，由于一审判决尚未生效，应当同时撤销一审判决。
第二种意见认为，对原告撤回起诉的申请，二审法院经审查不违反法律、法规的禁止性规定，也不损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益的情况下，应当准许其撤回上诉，但不撤销一审判决，一审判决发生法律效力。
关于“宣告判决或者裁定前”理解存在不同意见，有人认为，该条应理解为在生效判决或裁定宣告前原告均可以撤回起诉，由于一审判决尚未生效，所以二审期间当事人可以撤回起诉。一审和二审均是独立的诉讼程序，二审并不是一审的必经程序，不是审判的“第二阶段”。
有专家学者认为一审程序和二审程序之间是一种法律上的监督关系，各自有其独立的诉讼价值，审理的重点也有所不同。就原、被告双方的争议，一审法院经过审理作出裁判，是对双方争议的一个法律评判。二审程序是给予当事人的一个法律上的救济途径，只有经过实体审理，发现一审判决确有错误时，才能撤销一审判决，不能未经实体审理就直接撤销一审判决。
行政诉讼与民事诉讼在目的和任务方面是不同的，民事诉讼解决的是平等民事主体之间的争议，属于私权利范畴，应当充分尊重当事人的意思自治，原则上只要双方当事人同意，就可以终结诉讼程序；行政诉讼解决的是公权力侵犯私权利时对私权利的保护问题，其中尤为重要的一个任务就是对行政行为的合法性进行审查，监督行政机关依法行使职权。同时，一审判决对行政行为合法性的评判，对类似和相关行政行为具有指引作用，如果二审把一审判决予以撤销，会引起很大的负面效果，不利于发挥行政审判的规范指引作用。因此如果一审判决对行政行为合法性作出了裁判，那么在二审程序中就不能因双方同意撤诉，就直接撤销一审判决；如果不牵涉行政行为的合法性评判，则可以参照民诉法司法解释的有关规定，在双方当事人同意的情况下，准许撤诉并一并撤销一审判决。
行政诉讼中，撤回起诉后允许重新起诉的两种例外情形：
行政诉讼中，撤回起诉后允许重新起诉例外的情形主要包括：第一，重新起诉时有新的事实和理由，且仍在法定期限内的；第二，原告因未按规定预交案件受理费而按自动撤诉处理后，在法定期限内再次起诉，并依法解决诉讼费预交问题的。
最高法院有一个行政裁定书认为：撤回起诉后能否重新起诉，各国立法并不统一。有的国家和地区规定，“诉经撤回者，视同未起诉”。因此在起诉期限届满之前，还可以重新提起诉讼。但在我国行政诉讼中，对于撤回起诉后重新起诉采用比较严格的标准。《最高人民法院关于适用〈行政诉讼法〉的解释》第六十条第一款规定：“人民法院裁定准许原告撤诉后，原告以同一事实和理由重新起诉的，人民法院不予立案。”第六十九条第一款第七项规定：“撤回起诉后无正当理由再行起诉的”，“已经立案的，应当裁定驳回起诉”。由此可知，在行政诉讼中，对于撤回起诉后重新起诉，以不允许为原则，以允许为列外。
北京君树律师事务所擅长办理最高法院死刑复核案件辩护，一审、二审死刑、及其他重大、疑难刑事案件辩护，非法集资类案件、毒品犯罪辩护、无罪辩护、经济金融类犯罪辩护，重大民事商事诉讼、仲裁案件代理等法律业务。
北京君树律师事务所主任（创办人）谢通祥
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