美国发布对外投资审查最终规则

图片来源：美国白宫网站

2024年10月28日，美国财政部发布了一项最终规则，以实施拜登（Joe Biden）于 2023 年 8 月 9 日发布的第 14105 号行政命令，“解决美国在受关注国家，对某些国家安全技术和产品的投资问题”。该规则将于 2025 年 1 月 2 日生效。

根据该行政令的规定，《最终规则》禁止美国公民参与涉及特定技术和产品的某些交易，还要求美国公民通报涉及特定技术和产品的某些其他交易。 

涵盖的特定技术和产品分为三类：半导体和微电子、量子计算和人工智能。拜登-哈里斯政府认为这些技术是下一代军事、网络安全、监视和情报应用的核心。 

美国发布对外投资审查的新计划是对现有出口管制和投资审查工具的补充，试图阻止美国资本推动受关注国家敏感技术和产品的开发。最终规则将中华人民共和国，以及中国香港特别行政区、中国澳门特别行政区均列为受关注国家和地区。

美国财政部在制定该规则时，咨询了美国商务部及其他联邦政府部门和机构。此外，还与美国盟友和合作伙伴进行了接触，并将继续与他们密切协调以推进目标。

图片来源：美国财政部网站

最终规则的关键要素

下文概述了最终规则的关键要素：

• 对美国个人的要求：《最终规则》规定了美国个人的义务，包括禁止某些交易和要求对某些其他交易进行通知。美国个人包括任何美国公民或合法永久居民，以及根据美国法律、或美国境内任何司法管辖区成立的任何实体，包括任何此类实体的任何外国分支机构，以及任何在美国境内的个人。

• 知晓标准：如果美国个人知晓与交易相关的事实或情况，则其根据最终规则承担的义务适用。根据最终规则，如果美国个人实际知晓某一事实或情况存在或基本肯定会发生，如果美国个人意识到某一事实或情况存在或未来发生的可能性很高，或者如果美国个人可以通过合理和勤勉的调查获得此类信息，则该美国个人知晓该事实或情况。为明确起见，最终规则包括了财政部在评估美国个人是否进行了合理和勤勉的调查时将考虑的因素。这些因素包括应可确定的信息，以及应通过合理尽职调查获得的合同保证。最终规则还澄清了将考虑与交易相关的全部事实和情况。

• 涵盖交易的具体类别：《最终规则》适用于美国个人进行的某些交易，包括收购股权或或有股权；赋予贷方某些权利的某些债务融资；或有股权的转换；绿地投资或其他企业扩张；加入合资企业；以及作为非美国个人集合投资基金的有限合伙人或同等合伙人（LP）进行的某些投资。

• 涉及受监管外国人士：《最终规则》适用于美国人士涉及受监管外国人士的某些交易，受监管外国人士是指从事与特定技术和产品子集相关的受监管活动的受监管国家人士，或对受监管国家人士拥有投票权或股权、董事会席位或某些权力的人士，且该人士的若干关键财务指标中有 50% 以上可归因于受监管国家人士的一个或多个人士。受监管国家人士包括作为受监管国家公民或永久居民的个人（但不是美国公民或美国永久居民）；根据受监管国家法律组织、总部设在受监管国家、在受监管国家注册成立或主要营业地点位于受监管国家内的实体；受监管国家政府或代表受监管国家政府行事的人士；或由上述任何类别的任何人士或实体直接或间接拥有至少 50% 股权的实体。

• 例外交易：在某些情况下，《最终规则》将某些类型的交易排除在该规则的适用范围之外，前提是此类交易不会为美国个人提供某些不属于标准少数股东保护的权利。这些例外交易包括：

• 公开交易证券：美国个人对公开交易的证券或由注册投资公司发行的证券的投资，例如指数基金、共同基金或交易所交易基金；

• 某些 LP 投资：美国个人作为 LP 对风险投资基金、私募股权基金、基金中的基金或其他集合投资基金进行的投资，如果该投资金额为 2,000,000 美元或以下，或该美国个人已收到合同保证，保证其资本不会被基金用于从事被禁止或应报告的交易；

• 衍生品：美国人对某些衍生证券的投资；

• 买断关注国家所有权：美国个人完全买断某个实体的所有关注国家所有权，使得交易后该实体不构成受监管外国个人；

• 公司内部交易：美国个人与其控制的外国实体之间的公司内部交易，用于支持不属于涵盖活动的运营，或维持受控外国实体在 2025 年 1 月 2 日之前从事的涵盖活动的持续运营；

• 某些最终规则之前的约束性承诺：履行 2025 年 1 月 2 日之前达成的具有约束力、未催缴的资本承诺的交易；

• 某些银团债务融资：当美国个人作为贷款银团的成员，在违约时获得受监管外国个人的投票权，并且该美国个人不能对债务人采取任何行动，也不是银团代理人；

• 股权薪酬：美国个人以股权奖励或授予、或购买受保外国人股权的期权的形式获得的就业补偿，或行使此类期权；以及

• 第三国措施：某些涉及美国境外国家或地区的个人的交易可能属于例外交易，前提是财政部长确定该国或地区正在解决与对外投资相关的国家安全问题，并且该交易属于该国或地区的行动可能充分解决相关的国家安全问题的类型。

• 国家利益豁免：最终规则允许美国个人以交易符合美国国家利益为由申请豁免禁止或通知要求。有关申请豁免流程的更多信息将在计划网站上公布。

• 通知要求：受通知要求约束的美国实体必须向财政部提交通知表，其中包含与交易相关的信息，例如有关美国实体、受监管外国实体、受监管交易以及相关国家安全技术和产品的详细信息。《最终规则》要求，必须在相关受监管交易完成后不迟于 30 天内提交通知，或者，如果美国实体在交易完成后才实际获悉如果在交易时掌握此类知识，该交易将成为受监管交易，则必须在不迟于美国实体获得此类知识后 30 天内提交通知。

国家安全技术和产品

《最终规则》明确了所列受监管的国家安全技术和产品子集：

• 半导体和微电子：

• 禁止交易：禁止与某些电子设计自动化软件、某些制造或先进封装工具、某些先进集成电路的设计或制造、集成电路的先进封装技术以及超级计算机有关的涵盖交易。

• 须申报交易：与集成电路设计、制造或封装相关的交易，若未被禁止交易定义所涵盖，则须申报。

• 量子信息技术：

• 禁止交易：禁止与量子计算机的开发或生产量子计算机所需的任何关键部件有关的交易；禁止某些量子传感平台的开发或生产；禁止某些量子网络或量子通信系统的开发或生产。

• 某些人工智能（AI）系统：

• 禁止交易：禁止与开发任何专门用于或计划用于某些最终用途的人工智能系统有关的受监管交易。此外，禁止与开发任何使用超过 10ˆ25 次计算操作的计算能力进行训练的人工智能系统有关的受监管交易，或禁止使用主要生物序列数据和超过 10ˆ24 次计算操作的计算能力进行训练的人工智能系统有关的受监管交易。

• 须报告的交易：与任何未被禁止交易定义涵盖的人工智能系统开发有关的涵盖交易，如果该人工智能系统：设计或打算用于某些最终用途或应用；或使用超过 10ˆ23 次计算操作的计算能力进行训练，则须报告交易。

违规行为

《最终规则》概述了违规行为的处罚和披露框架：

• 处罚：违反规定将受到《国际紧急经济权力法》（IEEPA）规定的民事和刑事处罚。如果发生违法行为，财政部有权处以民事处罚，并可将刑事违法行为提交司法部长。根据 IEEPA，自《最终规则》发布之日起，违法行为的最高民事处罚为 368,136 美元（每年根据通货膨胀进行调整）或违法行为交易价值的两倍（以较高者为准）。

• 撤资：财政部长可以根据《IEEPA》采取任何授权的行动，以使任何被禁止的交易无效、作废或以其他方式要求撤资。

• 自愿自我披露：如果美国公民认为其行为可能导致违反《最终规则》的任何部分，则可提交自愿自我披露。财政部将在确定对自我披露活动的适当回应时考虑此类自我披露。

您可通过该计划的网站https://home.treasury.gov/policy-issues/international/outbound-investment-program查阅最终规则。

常见问题

财政部为什么要颁布这些规定？

拜登行政令指示财政部长与其他部门和机构协商，颁布规则和条例，包括根据需要规定术语定义，以实施对外投资审查措施。《最终规则》包括对美国公民的具体要求，并反映了财政部对其 2023 年 8 月 ANPRM 和 2024 年 7 月 NPRM 收到的公众意见的考虑。

该规则何时生效？

2025 年 1 月 2 日。2025 年 1 月 2 日或之后完成的交易须遵守《最终规则》，包括适用的禁令和通知要求。

NPRM 和最终规则之间的主要区别是什么？

在评估公众对 2023 年 8 月 ANPRM 和 2024 年 7 月 NPRM 的意见，考虑利益相关者、盟友和合作伙伴的反馈，并咨询相关美国政府部门和机构后，财政部做出了某些更改，旨在解决评论者提出的反馈，包括关于规则的清晰度和合规性。

自 NPRM 以来发展的关键领域包括：

• 涉及人工智能系统交易的覆盖范围；

• 知识标准（描述美国人必须掌握的与交易相关的某些事实和情况的知识，才能触发《最终规则》规定的义务）；

• 禁止美国公民“故意指挥”某些交易的范围；

• 《最终规则》涵盖的交易和除外的 LP 投资的范围；

• 受监管外国人的定义是指对受关注国家人员拥有利益的人；

• 某些债务和或有股权交易的处理；

• 衍生品交易的覆盖范围；

• 美国个人与其控制的外国实体之间的某些交易的例外；

• 以股票或股票期权形式支付的员工薪酬除外；以及

• 根据最终规则向美国政府提交的信息的保密处理。

请参阅最终规则的全文以了解更多详细信息。

美国人如何提交通知？

通知必须通过电子文件提交。财政部将在最终规则生效日前在财政部对外投资安全计划网站上发布如何提交的说明。

美国人还能在受关注的国家投资吗？

《最终规则》并不禁止在受关注国家进行的所有投资活动。与行政令一致，《最终规则》仅针对受关注国家实体的某些类型的投资，这些投资涉及对军事、情报、监视或网络能力至关重要的敏感技术和产品。《最终规则》侧重于涉及技术和产品子集的离散交易类别，以保护国家安全、最大限度地遵守法规并尽量减少意外后果。

此外，某些交易除外，包括公开交易的证券和衍生品、某些有限合伙人投资、美国母公司与受控外国实体之间的某些公司内部交易以及以股票或股票期权形式支付的某些员工薪酬。

美国支持与保护美国国家安全一致的开放的投资环境。

该计划是否设立了筛选流程或逐案审查投资？

否。根据行政令，美国个人被禁止进行某些交易，并需要将某些其他交易通知财政部。不会对交易进行逐案审查。进行交易的相关美国个人有义务确定特定交易是否被禁止、允许但需通知，或不受《最终规则》的约束，因为该交易是例外交易或不在《最终规则》规定的管辖范围内。美国个人还可以寻求国家利益豁免，免于通知要求或禁止。

美国个人和公司应如何遵守该计划？

《最终规则》对美国个人提出了某些要求，包括记录保存和通知要求。《最终规则》还禁止某些美国个人交易。美国个人了解某些事实或情况通常是履行《最终规则》义务的先决条件。因此，财政部预计美国个人应能够通过合理和勤勉的交易尽职调查和合规流程遵守《最终规则》。未能在交易前进行合理和勤勉调查的个人可能要对其可能获得的信息负责。

在外国实体工作的美国公民会受到影响吗？

禁止美国个人明知非美国实体进行交易，而该个人在交易时明知该交易如果由美国个人进行，则是被禁止的。《最终规则》规定，美国个人有权回避参与某些活动，以避免违反此禁令。《最终规则》并不限制美国个人在任何接受投资的实体工作，也不限制美国个人在进行此类投资的实体工作。

是否涵盖技术许可、咨询或采购合同？

涉及收购股权或或有股权、转换或有股权、提供带有某些权利的债务融资、绿地投资或其他企业扩张、加入合资企业或某些 LP 投资的某些交易均受该计划的约束。不符合受约束交易定义的活动不受该计划的约束，除非这些活动是为了逃避或避免《最终规则》而进行的。

美国财政部是否会公布该计划指定的受保外国人名单？

目前，财政部不打算公布被指定为受监管外国实体的名单。相反，财政部希望美国实体进行合理和勤勉的调查，以确定交易是否受《最终规则》的监管，包括是否涉及任何受监管外国实体。

违反该计划的处罚是什么？

该行政令授权财政部长调查违反法规的行为，包括根据《国际经济权力法案》追究民事处罚，并将刑事违法行为提交司法部长。财政部长还可酌情根据《国际经济权力法案》采取授权的行动，以取消、作废或以其他方式强制撤资任何被禁止的交易。根据《国际经济权力法案》，目前违法行为的最高民事处罚为 368,136 美元或违法行为所依据交易价值的两倍（以较高者为准）。

财政部是否与美国的盟友和合作伙伴合作？

美国财政部与美国国务院合作，与美国盟友和合作伙伴就重要国家安全目标进行了接触。该规则范围反映了与七国集团和其他盟友和合作伙伴的讨论。

财政部对盟友和合作伙伴对此问题的兴趣和关注感到鼓舞，包括在 2024 年 7 月的 G7 普利亚领导人公报中。财政部还指出，欧盟委员会和英国已开始考虑是否以及如何应对对外投资风险。

财政部是否有意公布该计划的更多细节？

在最终规则生效之前，美国财政部将在其对外投资安全计划网站上提供有关如何提交通知以及如何申请国家利益裁定的说明。此外，财政部预计将提供更多信息，以帮助促进美国人遵守规定。财政部还预计将就最终规则中的要求与利益相关者进行宣传和教育。

此外，关于与美国境外指定地区或国家的人员进行的某些交易的例外情况，财政部预计将在其网站上提供更多信息，说明财政部长在指定某个国家或地区时将考虑的因素，或确定哪些类型的交易可能通过相关国家或地区政府采取的或可能采取的措施充分解决相关的国家安全问题。

注：以上信息来自美国财政部网站，详情请参考原文链接（点击原文获取）。

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