无证经营烟花爆竹行为如何认定

时尚 2024-11-20 11:40 天津

‍

来源：检察日报2024年11月19日第7版
作者：阮亚伟江苏省泰兴市人民检察院

烟花爆竹属于严格管制的消费品，受到多个部门的监管。王某受高额利润的诱惑，在未取得烟花爆竹经营（零售）许可证的情况下，私自在其经营的杂货店内销售烟花爆竹，销售额合计5万余元，非法获利1万余元。

对于王某这种无证经营烟花爆竹的行为，应以何种罪名进行规制？有观点认为，这种行为属于在生产、作业中违反有关安全管理的规定，具有发生重大伤亡事故或者其他严重后果的现实危险，应当认定其构成危险作业罪。笔者则认为王某的行为违反国家关于烟花爆竹生产、经营的规定，严重扰乱了市场秩序，符合非法经营罪的构成要件，应当以非法经营罪定罪处罚。

首先，从立法本意来看，危险作业罪规制的主要是危险性较高且极易导致重大危害结果的隐患行为，并非数量众多的其他一般性违反安全生产相关管理规定的行为，同时构成该罪需具有发生重大伤亡事故等严重后果的现实危险。非法经营罪，则是指违反国家规定，扰乱市场秩序的非法经营活动。具体到本案，王某在销售行为之前的存储行为固然违反了相关危险品的存放规定，但是截至案发前尚未发生事故，更难以评估是否具有发生重大伤亡事故的现实危险性，其未取得许可即销售烟花爆竹，扰乱了市场经济秩序，因此在达到构成非法经营罪标准的前提下，认定其构成非法经营罪较为适宜。

其次，从保护法益来看，危险作业罪列在刑法分则第二章危害公共安全罪项下，显而易见，危险作业罪保护的法益是公共安全。由此可知，危险作业罪的设定是为了保护不特定多数人的生命、身体安全，杜绝在生产、作业的过程中有现实侵害危险、严重危害后果的行为发生。非法经营罪保护的则是市场秩序，国家对烟花爆竹的经营设置了市场准入门槛，其目的在于保护消费者的合法权益，维护市场经济秩序的稳定。非法经营烟花爆竹的行为，违反了国家关于烟花爆竹行政许可的规定，扰乱了市场经济秩序，侵害的正是非法经营罪所保护的“市场秩序”法益。退一步讲，即使经过评价，经营烟花爆竹的先行为之存储行为确实可能存在一定的“现实危险”，可能会对公共安全这一法益造成危害，从而构成危险作业罪，但就市场秩序已然遭受破坏的结果来看，无证经营烟花爆竹更宜认定为非法经营罪。

最后，从罪责刑相适应原则来看，罪责刑相适应原则指针对行为人的刑罚要与行为人所犯罪行、刑事责任相适应。第一，个体经营者在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下销售烟花爆竹，必然存在违反国家规定、扰乱市场秩序的犯罪行为；同时在销售的过程中必然会对烟花爆竹进行存储，在存储过程中可能会因存储量较大导致一定的现实危险，从而产生危险作业的行为。第二，非法经营烟花爆竹的行为同时符合危险作业罪和非法经营罪的构成要件，从行为人的主观心态来看，行为人积极追求的是销售行为，而放任了存储行为。根据法律规定，行为人的一行为同时触犯了两个不同的罪名，属想象竞合，应当从一重处罚，因此，行为人无证经营烟花爆竹，应当按照非法经营罪定罪处罚，这样才能完整评价行为人既违反市场秩序无证销售烟花爆竹，又危险存储烟花爆竹的犯罪行为，更符合罪责刑相适应原则。

点点赞

点分享

点在看

http://mp.weixin.qq.com/s?__biz=MzAwNTEyMDYxMQ==&mid=2652978222&idx=1&sn=4a28d4a22d002572dbe2499250a4fe25

蜀黍爱学法

日进一步，积少成多，定期向用户推送优质法律类文章。本号整理发布的文章仅限学习交流使用，如遇侵权，我们会及时删除。号内所载文章不代表本号的法律意见或对相关法规、案件、事件等的解读。

电信网络诈骗及其关联违法犯罪联合惩戒办法（2024年12月1日起施行）

入库案例选介：张某昌制造毒品案——制造毒品案件中侦查实验笔录的审查认定

无证经营烟花爆竹行为如何认定

事关驾驶证！公安部向社会公开征求意见（附征求意见稿及修改说明）

组织未成年人进行有偿陪侍的行为判断

入库案例：张某某、胡某某玩忽职守案——未严格按照规定履行公务，造成无辜公民在留置室自缢身亡的，构成玩忽职守罪

“逃避侦查或者审判”的行为认定

最高法：核准三名罪犯依法执行死刑对罪行极其严重的性侵害未成年人罪犯依法严惩不贷

掩饰、隐瞒犯罪所得罪与洗钱罪的认定

事关“双11”！公安部公布10起典型案例

“双11”火热进行法官支招网购如何维权

事关消防!公安部公布五起典型案例

九类场所消防安全指导示范片

入库案例选介：刘某江交通肇事宣告无罪案——对道路交通事故认定书的实质审查

暴力同时袭击民警和辅警的刑法规范适用

防御式安全执法：现场控制，执法人员要给自己留下足够的安全空间

公安部公布5起典型案例

依法打击网络传播淫秽物品牟利行为

新修订《天津市法律援助若干规定》学习材料（亮点解读+图解+全文）

最高法“行政审判讲堂”答疑实录（1-8期）

法答网精选答问（第十批）：被告人在审前阶段未认罪认罚，进入审判程序后能否适用认罪认罚程序，以及具体如何处理？

法答网精选答问（第十批）：侵犯公民个人信息罪案件中，在认定“违法所得”时应否扣除成本？

两高关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释

检察机关办理侵犯公民个人信息案件指引

最高法典型案例：方某等诉某市公安局交警支队不履行颁发摩托车牌照法定职责系列案

公安部公布5起涉企犯罪典型案例

行刑反向衔接：证据如何转化？

防御式安全执法：一杯奶茶换一把刀

公安部公布第二批50个民族资产解冻类诈骗项目及涉诈APP名单

民族资产解冻？诈骗！提醒爸妈别轻信“国家项目”

利用负面舆情索要宣传费行为的定性

入库案例选介：网络销售型诈骗犯罪的司法认定与处理

公安部公布5起传销犯罪典型案例

《办理污染环境犯罪案件证据指引》印发

放射性物品道路运输安全管理办法（征求意见稿）起草说明及全文

仿制人民警察制式服装及其标志的判定规则

以向黑客购买密钥方式经营勒索病毒解密业务行为的定性

防御式安全执法：警棍，仅限于在保护他人和自己人身安全时使用，绝对合理合法

涉网店类销售假冒注册商标的商品罪主观故意的认定

防御式安全执法：优先使用喷剂，必须灵活掌握其规律，避免造成过度伤害

四部门联合发布公告

入库案例：对于车辆驾驶人因交通标志标线设置不合理而导致交通违法的，相关行政处罚应予撤销

入库案例：对以收藏、娱乐为目的非法购买、持有以压缩气体为动力且枪口比动能较低的枪支案件的处理

查处“飙车炸街”违法犯罪常用法律依据及典型案例

入库案例：隐瞒重大事故隐患导致具有发生重大伤亡事故的现实危险的，构成危险作业罪

防御式安全执法：“推窗望月”能有效预防“王八拳”，执法人员要遵循比例原则，确保最低伤害

入库案例：在海洋运输生产、作业中违反有关安全管理的规定，导致发生船舶沉没事故但无人员伤亡的行为定性

《网络数据安全管理条例》全文公布 2025年1月1日起施行

入库案例：非法捕捞案件最新裁判要旨

分类

时事

民生

政务

教育

文化

科技

财富

体娱

健康

情感

旅行

百科

职场

楼市

企业

乐活

学术

汽车

时尚

创业

美食

幽默

美体

文摘

原创标签

时事社会财经军事教育体育科技汽车科学房产搞笑综艺明星音乐动漫游戏时尚健康旅游美食生活摄影宠物职场育儿情感小说曲艺文化历史三农文学娱乐电影视频图片新闻宗教电视剧纪录片广告创意壁纸头像心灵鸡汤星座命理教育培训艺术文化金融财经健康医疗美妆时尚餐饮美食母婴育儿社会新闻工业农业时事政治星座占卜幽默笑话独立短篇连载作品文化历史科技互联网

发布位置

广东北京山东江苏河南浙江山西福建河北上海四川陕西湖南安徽湖北内蒙古江西云南广西甘肃辽宁黑龙江贵州新疆重庆吉林天津海南青海宁夏西藏香港澳门台湾美国加拿大澳大利亚日本新加坡英国西班牙新西兰韩国泰国法国德国意大利缅甸菲律宾马来西亚越南荷兰柬埔寨俄罗斯巴西智利卢森堡芬兰瑞典比利时瑞士土耳其斐济挪威朝鲜尼日利亚阿根廷匈牙利爱尔兰印度老挝葡萄牙乌克兰印度尼西亚哈萨克斯坦塔吉克斯坦希腊南非蒙古奥地利肯尼亚加纳丹麦津巴布韦埃及坦桑尼亚捷克阿联酋安哥拉