【法考天天记 · 刑法Day7】
被害人承诺：
1．被害人承诺符合如下条件时，阻却行为的违法性：
（1）承诺者对被侵害的法益具有处分权。——对于国家、公共利益、他人利益，不存在被害人承诺的问题。
（2）即使承诺自己的法益，也有一定的限度，超出这个限度，即使有被害人的承诺，行为人也有罪。
①财产可以承诺放弃。例如，甲承诺让乙毁坏自己的车辆，乙便毁坏了车辆，乙无罪。
②名誉可以承诺放弃。例如，甲承诺让乙诽谤自己，乙便诽谤甲，乙无罪。
③自由可以承诺放弃。例如，甲让乙拘禁自己，乙拘禁了甲，乙无罪。
④人身权利的承诺仅限于轻伤以下的。
⑤生命不可以承诺放弃。例如，甲承诺让乙杀了自己，乙便杀了甲，乙构成故意杀人罪。
（3）承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力（承诺能力）。基于此，幼儿、精神病患者的承诺无效。
（4）承诺必须出于被害人的真实意志，戏言性的承诺、基于强制、被骗做出的承诺，不阻却违法性。
（5）承诺至迟必须存在于结果发生时即被害人的承诺必须事前作出。
①事后承诺于事无补。
②承诺以最后一次作出的为准。
（6）经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。
【注意】符合上述条件的，行为人对所承诺的法益造成损害的行为不具有违法性。但是，经承诺所实施的行为如果侵犯其他法益，则可能构成其他犯罪。
例1：妇女同意多人对其实施淫乱行为，虽然不构成强奸罪，但不排除聚众淫乱罪的成立，这种行为侵犯了社会风尚。
2．推定的被害人承诺
（1）推定的被害人承诺，是指现实中没有被害人的承诺，但是推定被害人得知真相后会作出承诺，
（2）基于这种推定的承诺作出的行为不构成犯罪。
（3）推定的被害人承诺的成立条件：
①被害人没有现实的承诺。
②推定被害人得知真相后会承诺。这种推定以一般人的合理意愿为标准，而不以被害人的实际意愿为标准。
③必须是为了被害人的一部分法益牺牲其另一部分法益，但所牺牲的法益不得大于所保护的法益。
④行为所指向的法益必须是被害人有处分权的法益。
例2：在甲家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。乙不成立非法侵入住宅罪。
