在复杂的建筑项目中,尽管当事人拥有良好的初衷,但项目各方的潜在矛盾往往会逐渐演变为纠纷。当事人不仅要按时完成项目,还要应对这些纠纷,实属不易。然而,有一些工具可以帮助当事人减轻纠纷对项目时间和成本的影响。尤其是在项目进行中或结束后,若无法通过协商解决纠纷,仲裁应成为当事人考虑的选项。
仲裁常常被误认为是一种冗长耗时的高等法院程序。确实,有些当事人倾向于采用高等法院的流程,而忽略了《1996年仲裁法》(Arbitration Act 1996)所提供的更高效的解决途径。
在本文中,逸居请来了MinterEllisonRuddWatts的专业律师,来为大家探讨仲裁在建筑纠纷中的适用性,推动高效且有效的仲裁的方法,以及利用仲裁解决建筑缺陷纠纷的机会。
为什么仲裁适用于建筑纠纷?
仲裁作为一种替代性纠纷解决方式,能够让当事人在不依赖传统法院的情况下,最终解决彼此之间的纠纷。纠纷由双方指定的中立仲裁员或仲裁员小组进行解决,其做出的决定是最终的,具有约束力,并且可以执行。
仲裁是一个灵活的过程,允许当事人根据纠纷的具体情况调整程序和流程。因此,仲裁特别适合处理复杂的建筑纠纷。
以下是仲裁在建筑纠纷中的主要优势:
当事人具有选择仲裁员的能力
新西兰拥有一支实力雄厚的仲裁员队伍,他们在处理建筑纠纷方面有着丰富的经验。这些仲裁员包括前高等法院和上诉法院的法官,以及王室法律顾问。
新西兰的标准建筑合同中包含仲裁条款,定制的建筑合同中也经常加入仲裁条款。这意味着,建筑纠纷完全在本地仲裁员的专业领域之内。
此外,还可以选择一个仲裁小组,这样就有可能任命一位具有相关建筑技术知识的专家以及一位法律仲裁员。
当事人在选择仲裁员时还可以考虑仲裁员的能力,即仲裁员是否能够及时处理纠纷并满足当事人的时间要求。
律师能够定义仲裁的程序范围以及调整步骤
律师在仲裁中设定程序范围,并可以根据纠纷的具体情况来调整程序步骤。
例如,文件披露通常是一个重要且昂贵的过程。在仲裁中,当事人不受限于根据《高等法院规则》定制或标准的文件披露程序,还可以选择其他的文件披露方法(包括国际仲裁中常用的方式)。
此外,在仲裁中可以更广泛地将某些事项作为预先问题处理,以及/或者进行分别审理。同时,仲裁中还可以对交叉询问的范围进行限制。
程序性或拖延策略的可操作空间较小
仲裁员有更大的能力监控程序性策略或拖延策略。高等法院依赖案件管理来推进事项的进展,如果没有在早期指定一位固定的法官,这将导致程序推进变得困难。
适应性和技术的应用
包括仲裁在内的替代性纠纷解决(Alternative Dispute Resolution, 简称ADR)论坛通常在技术上更为灵活,更容易切换到在线平台。这对于参与者位于不同地理位置的情况尤其有利。
保密性
仲裁是一种保密的过程。与吸引公众关注并记录公开的法院诉讼不同,仲裁通常是保密的。它使当事人能够在不担心曝光或外界审查的情况下解决纠纷。新西兰的建筑业市场相对较小,企业的兴衰往往取决于其声誉。
当纠纷的性质涉及敏感的商业信息或严重的指控,若公开可能对企业造成损害时,仲裁尤其具有吸引力。在纠纷中获得有利结果固然重要,但不应以损害商业声誉为代价。
提高效率
仲裁的基石是高效、物有所值和公平。《仲裁法》赋予了实现这些目标的灵活性。然而,我们注意到,当事人普遍倾向于选择正式的法院程序,而未能充分利用仲裁的优势。这失了一个利用仲裁好处的机会。
当事人可以使用多种工具。为了提高解决建筑纠纷的效率,当事人可以考虑以下方法:
分段审理/程序顺序
分段审理是指将仲裁分为不同的阶段,在每个阶段结束时作出裁决。在建筑纠纷中,一个例子是将责任问题和赔偿金额问题分为不同的阶段进行处理。
有针对性的文件提交
文件披露通常耗时且繁琐。当事人可以考虑是否采用“文件请求”流程(例如依据《国际仲裁取证IBA规则》)更适合他们的纠纷。
专家证据的呈现
当事人可以考虑提高专家证据陈述效率的方法。例如,包括“专家会议”(即相同领域的专家同时作证)、对交叉询问设定时间限制,以及就是否可以直接采用主要证据达成一致。
陈述方式
听证会和律师陈述可以根据具体纠纷进行调整。可用的工具包括:
· 使用书状(即当事人的提交内容和证据合并在一个文件中)与使用诉答式程序的对比。
· 使用斯科特表。这是一种总结原告主张和被告对这些主张的抗辩的表格。
· 对陈述文件的页数进行限制。
律师需要充分了解客户的业务驱动因素和案件的理论基础,以便能够针对当前的纠纷定制适合的仲裁方案。
未来处理潜在缺陷案件的机会
新西兰曾经历过严重的漏水建筑问题,尽管真正的“漏水建筑”案件在减少,但我们仍然看到大量潜在缺陷案件在法院系统中进行。
这些案件非常复杂。通常需要广泛的专家证据,涉及的当事人众多,法院审理通常持续数周,有时甚至数月。延误的代价既昂贵又耗费精力。案件在被反复处理的过程中,导致进展和效率(以及相关的费用)的损失,随着时间的推移,相关知识或信息也会丧失。
更多地使用仲裁可以减轻法院系统的负担,并有效地解决潜在缺陷争议。在潜在缺陷案件中使用仲裁有一些障碍,但这些障碍并非不可克服。
仲裁是一种契约性的方式,即当事方同意通过仲裁来解决纠纷。由于潜在缺陷案件中通常涉及多个当事人,所以可能很难获得所有当事人对仲裁的同意。不过有一些方法可以缓解这一问题,并推动更多的潜在缺陷纠纷通过仲裁解决:
01
在项目涉及的所有合同中预先达成仲裁协议——尽管这无法覆盖所有的当事方,且不适用于在未转让合同的情况下第三方接管的情形,但肯定会涵盖比目前仲裁处理的更多纠纷。
02
纠纷发生后获得当事方的同意。
03
当事方还可以考虑一种混合的方法,即主要当事方通过仲裁解决主要纠纷,而高等法院在仲裁结束后解决分担责任问题。在最近的Beca Carter Hollings & Ferner Ltd v Wellington City Council案中,法院确认《2004年建筑法》规定的10年期限不适用于分担责任的索赔。这意味着这种混合方法有更大的实施空间。
这也将减轻法院的负担——特别是考虑到新西兰没有像澳大利亚和英国那样的建筑法院。
仲裁长期以来一直是建筑行业偏爱的纠纷解决方式。当事人及其律师应当考虑如何使这一过程为他们服务,以便迅速解决纠纷并实现当事人的商业目标。
关于我们
MinterEllisonRuddWatts是新西兰领先的建筑、基础设施和工程纠纷专家,凭借专业知识和深厚的行业经验,帮助客户解决最具挑战性的纠纷。我们是新西兰规模最大、最专业的建筑和基础设施纠纷处理团队,拥有应对并解决客户所面临的最大、最复杂案件的规模及资源。
我们在处理新西兰最重大基础设施和建筑纠纷方面有着丰富的经验,这使我们能够应对最具挑战性的案件中潜在的技术复杂性,包括建筑和设计缺陷、工期延长、变更、地质条件、许可问题、合同终止、不可抗力、《公平交易法》和《合同与商业法》相关索赔。
我们的咨询项目涵盖从房地产到能源基础设施、体育场馆和交通基础设施(包括公路和铁路项目)。凭借这些经验,我们能够及早识别和解决问题,甚至避免问题的发生。
我们在国内和国际仲裁的各个形式中有着丰富的经验,包括熟练掌握新西兰《1996年仲裁法》(及相关司法问题)以及各种仲裁规则,如ICC,LCIA,DIAC,AMINZ,SIAC,the UNCITRAL Rules等。
作者介绍
Janine Stewart
Partner Construction
+64 9 353 9922
+64 21 784 808
Janine.stewart@minterellison.co.nz
Janine是一名专注于建筑、房地产和项目纠纷的律师。作为备受追捧的行业评论员和顾问,她热衷于塑造新西兰的建筑行业和法律环境。
Janine主要为业主和顾问提供法律服务,同时也为建筑和房地产行业的其他相关方提供建议。她的客户包括Metlifecare和Generus Living(新西兰主要的养老村庄开发商和运营商)以及国际公司如 AECOM。
她在项目纠纷和仲裁方面有着丰富的经验,曾主持过多项复杂的仲裁。Janine 经常处理涉及建筑缺陷的事务,并就房东与租户的义务以及有争议的租金评估纠纷提供法律咨询。作为一名经验丰富的诉讼律师,Janine还协助进行风险管理,旨在问题升级之前识别并解决问题。
Janine以其务实的做事风格而闻名,她采用诉讼和/或纠纷解决方式,为客户实现商业上的有效结果。她擅长处理金额巨大的复杂建筑纠纷,并能高效管理大型律师和专家团队。她经常出现在各种纠纷解决的场合,包括调解、仲裁、高等法院和上诉法院的辩护听证和审判。Janine 还在其工作中带来了治理经验,包括在 2017 年至 2022 年担任 Mercy Ships 新西兰分会的主席。
Janine于2017年荣获Resene Women in Property奖,并在主要法律名录中因其建筑领域的专业知识而受到认可。客户称赞她对“相关领域有出色的理解”——《亚太律师事务所指南》(Chambers Asia-Pacific) 2022 年版。她被描述为“非常聪明且非常有能力,同时具备出色的商业务实性”,以及“以客户为中心,非常关注确保她所做的事情符合并超越客户的期望”——《亚太律师事务所指南》2021 年版。
Janine积极参与与房地产和建筑行业相关问题的思想领导活动。她为多家出版物撰稿,广泛就复杂的建筑和房地产问题进行演讲,并在奥克兰大学和奥克兰理工大学教授建筑法。她曾担任建筑行业协议指导小组(2019-2022)和新西兰政府建筑咨询委员会(作为唯一的法律代表,2017-2022)的成员。
Kate Muldrew
Senior Associate Construction
+64 9 353 9748
+64 21 124 9058
Kate.muldrew@minterellison.co.nz
Kate是一名基础设施和建筑律师,专注于项目交付和建筑纠纷。
作为一名经验丰富的辩护律师,Kate曾在多种纠纷解决场合代表客户,包括仲裁、调解、裁决和法院诉讼。她擅长管理大型、多方参与的法律程序。
Kate熟悉主要的标准建筑合同,包括FIDIC和NZS系列合同,定期协助当事人成功完成项目交付并解决合同纠纷。她在处理有争议的变更索赔、工期延长和延误、设计和协调问题、缺陷工程、违约金、不可抗力和风险分配等方面提供建议。她还擅长提起和抗辩过失索赔,并就财产纠纷提供法律咨询。
Kate是建筑和基础设施行业中众多客户的可信赖顾问。她在为顾问提供咨询和代表服务方面经验丰富,并定期为全球性、多领域的工程公司处理项目中期和后期的纠纷。她还为公共部门客户提供建议,涉及医院、水务、能源、公路和监狱项目的纠纷。
Kate以平易近人、务实的风格著称,能够与客户建立融洽的关系。她与客户建立了强大而持久的合作关系,并努力理解他们的商业驱动因素。这使 Kate 能够提供务实且以解决方案为导向的建议。她注重细节,并擅长分析法律和事实复杂的材料。
Kate是法律思想领导领域的积极贡献者。她为新西兰仲裁员和调解员协会(AMINZ)和新西兰法律协会就建筑和纠纷解决方面举办过多场讲座,并定期撰写有关建筑行业关键问题的文章。
作为建筑法学会和新西兰基础设施协会的成员,Kate密切关注法律和商业领域的行业动态。
往期阅读