蒋保双|诉讼策略和风险边界
文摘
社会
2024-04-16 17:10
北京
人人都想成为大律师，法庭上思辨清晰，滔滔不绝，滔滔不绝，满堂喝彩，法槌一敲，律师意见全部采纳。商场上，鲜衣怒马，纵横捭阖，通过法律方案设计四两拨千斤，上千万的合同马上签约。而现实不然，由于近几年经济下行，各行业的朋友纷纷加入了律师队伍，另外国家也放开了法律职业资格考试，通过率提高了很多，所以近几年律师人数指数级上升，导致行业充分饱和、人员专业水平和素质参差不齐。仅作此文，以此自勉！说起吃相难看，让我想起了最近代理的一起案件，我们代理的原告，在北京的某区法院开庭，被告委托的是河北的一名律师。在庭审过程中，被告的代理律师信口雌黄，完全不按照事实和证据，在对新证据进行质证时，甚至不向自己的委托人核实，故意歪曲事实，甚至还对原告当事人进行人身攻击，被法官当庭予以批评。我内心明白，她肯定是初年级律师，这种表现也能理解，但是吃相真是不堪入目。庭后，看被告的执业证号，果真是初年级律师。当然，这里并不是歧视刚执业的律师，而是强调无论执业年限长短，都要按照法律和证据来办案，尽量不要歪曲事实，不要加入主观情绪，要言之有物，不要为了达到目的不择手段。人在做，天在看，你的一言一行，都会造就以后的你。可能突然有一天，你会发现你终于成为了你自己讨厌的人。为了当事人的权益，可以分毫必争，但不是胡搅蛮缠、无理取闹，伤敌一千，自损三百。在办理婚姻家事案件时，尽量陈述客观事实和法言法语，不要激起对方的情绪。记得我办理的一起离婚案件，经过开庭前的协商，男女双方已经签署了离婚协议，只是需要走一下法庭出具调解书。所以在开庭时，我只说了一句话，仅是配合法庭核实《和解协议》是否真实签署。人家已经离婚了，够伤心的了，律师尽量不要去火上浇油，能少说一句，就少说一句。案子后来圆满完结。律师是法律帮助者，不是神仙，不可能一出马就能药到病除，妙手回春，那是法师，不是律师。有的刑事案件，家属委托后每隔两天就问一次，人什么时候能出来。我在想，开什么玩笑，冻结资金五个亿的大案件，怎么可能刚拘留几天就出来。但是也要耐心地解答，舒缓家属的焦虑情绪，并积极地向办案机关沟通和争取。那你要问了，委托律师有啥用？当然有用，我们接受委托后，要去看守所会见，向嫌疑人了解情况，分析法律规定，并提醒注意事项。还要和办案机关沟通，从对我们有利的角度去沟通和做工作。嫌疑人一旦被刑事拘留，在看守所就很慌，见到律师，经过律师的法律分析，心里就有底了。另外，司法机关办案需要一个过程，律师辩护当然也需要一个过程。法律案件，非同儿戏！嫌疑人是否有罪？什么时候能被释放？要看具体的案情和证据，律师更多的是提供法律帮助，调动所有的因素，将事情往更有利的方向发展！越来越多的律师过分推崇诉讼策略。而需要注意的是，不要过于强调诉讼策略，模糊了风险边界。网传：“女律师代农民工讨薪被逮捕”，作为律师同行和良知者，我肯定要支持女律师，但是网上却有另一种陈述：“这其实是一起层层分包导致的欠薪纠纷，被欠薪的是下层包工头不是农民工，欠他们钱的是二包工头赵某。两人起诉后赵某被抓，但要不出钱，所以把主意打到了总承包公司的头上。想着以总公司未把钱直接打到农民工账上这一疏忽，因为按规定：“企业应将工资直接发放给农民工，严禁发放给包工头等不具备用工主体资格的组织和个人”三人以农民工的名义起诉总公司，并且隐瞒了包工头已经垫付农民工工资的事实。但人家公司也不是冤大头，自己已经付过钱了凭什么再付，直接进行反击，两个下层包工头和他们的律师这才摊上事了。”这种案子，我们不方便做任何评论，咱们局外人看不到证据，不了解实际情况，尽量不要被舆论利用和误导。但是，如果假设按照该反面陈述的话，这就是没有分清诉讼策略和风险边界。在此，我也再次提醒自己，凡事三思而后行，避免马失前蹄。![]()
作者简介：蒋保双，北京市中盾律师事务所高级合伙人，中盾律所刑事专业委员会副主任，中盾职务犯罪研究中心副主任。
电话：18801219095。
