准确界定证券犯罪中“实际控制账户”

企业 2024-09-13 17:32 北京

▸来源｜《检察日报》2024年09月11日第3版

▸作者｜金杰，上海市人民检察院第二分院

司法实践中，由于证券领域具备的大规模资金融合优势，以及自身的风险性、超前性特点，而成为投机敛财者的围猎场，某些犯罪分子利用“非实名但实际控制”的交易账户实施诸如内幕交易、操纵证券市场、利用未公开信息交易等行为，造成大量资金损失。对此，笔者认为，准确认定“实际控制账户”，是查证此类犯罪的关键因素。

2019年“两高”《关于办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》第5条强调以“交易决策权”作为“实际控制账户”的认定标准，并列举了五种情形：一是行为人以自己名义开户并使用的实名账户；二是行为人向账户转入或者从账户转出资金，并承担实际损益的他人账户；三是行为人通过上述以外的方式管理、支配或者使用的他人账户；四是行为人通过投资关系、协议等方式对账户内资产行使交易决策权的他人账户；五是其他有证据证明行为人具有交易决策权的账户。由此可见，需要司法机关证实犯罪分子对涉案账户有管理、使用和处分的权利，主要体现在“买”和“卖”的绝对控制权，即“交易决策权”。

“实际控制账户”交易的特点。

“实际控制账户”的证券交易账户，一般是指非本人实名注册登记，但由其实际控制的证券交易账户。证券类犯罪嫌疑人大多数是熟悉证券业务和证券法律的“行家”，具有较高的文化程度和专业能力，其为逃避监管，往往不会使用自己的真实身份，而采用多种手段掩饰其实际控制的证券账户。

实践中，“实际控制账户”的证券交易主要具有以下五个特点：

第一，非本人交易账户。通常借用亲友、员工或者配资人的配资账户进行交易，而不使用本人实名注册的证券账户进行交易。

第二，临时性交易人员。通常雇用无固定工作期限、随机聘用随时可以辞退的临时工作人员进行操作，而较少使用长期固定的从业人员。

第三，即时性交易工具。使用非实名认证的即时通信软件下达交易指令，该通信软件通常具有如“阅后即焚”般自动删除聊天记录的功能。

第四，无痕式交易方式。通常使用一个证券账户与一台笔记本电脑、一张无线网卡相匹配，且每隔一段时间更换电脑设备及无线网卡，在交易方式上实行物理性隔离，避免关联留痕。

第五，流动性交易地点。交易地点通常采用隔一段时间换一个地方的方式，具有极强的流动性。

因“实际控制账户”的证券交易具有上述特点，犯罪嫌疑人在案发后往往辩解，相关账户并非自己实控，或仅为代保管或曾出借给他人，该他人通常难以找到予以复核。而且，由于调查处理时间往往较长，相关证据较易被销毁，再加之隐蔽操作等规避措施，导致犯罪嫌疑人与账户之间的对应关系更为复杂，增加了侦破案件的难度。

“实际控制账户”的认定。

因证券犯罪的数据化、智能化特点，犯罪嫌疑人与账户之间的对应关系较难确定，犯罪中不易被发现且犯罪后较难查证。“实际控制账户”的认定作为证券类犯罪定案的关键因素，一般会存在下单的MAC地址与IP地址具有高度一致性、连贯性等特点，犯罪嫌疑人交易产品的相似度、交易方向和频率高度趋同，互联网访问轨迹高度重合，再加以相关证人证言的印证，从而能够排除其他巧合性证券交易。

查证MAC地址。

MAC地址是媒体存取控制地址，也称物理地址或硬件地址，是由网络设备制造商生产时烧录在网卡的EPROM（一种闪存芯片），用来确认网络设备位置的地址。如果撇开技术水平极高的黑客修改，则MAC地址在网络中属独一无二的存在。形象地说，MAC地址如同公民身份号码，具有唯一性。因此，查证证券犯罪时，如果若干个证券账户下单的MAC地址频繁交叉、高度关联，则可以证实这些证券账户均是被同一实际控制者操控，即该操控者使用的是同一张网卡进行频繁下单。此外，通过高科技手段可以做到MAC虚拟地址的同一性，对此，可与证券公司签订协议，通过提供前缀名（扩展名），向证券公司询问并锁定操控对象。

查证IP地址。

IP地址是网络互联的协议，即计算机网络相互连接进行通信而设计的协议。IP地址相同，实际是指两台电脑的IP地址在同一网段内。因此，在查证时，如果IP地址多次频繁相同，则这些电脑都在同一个区域被使用。如果说某些证券账户在交易期间的IP地址也存在多次定位到某市区某一处，则可以证实这些证券账户系被同一人操控。如果偶尔位于某一处可能存在某种巧合，但多日多时段频繁位于某一处，则已经可以具有排他性。

查证交易地点。

由于证券犯罪一般先是由证监会立案调查，再由公安机关立案侦查，为避免因调查手段受限，大量的证据无法及时固定可能会遭到删除、毁灭，公安机关可以提前介入，通过搜查、扣押、现场勘查等措施固定交易地点证据。这些客观的交易地点，与操盘团队成员的陈述，及上述IP地址的位置，租赁或者购房合同，通常能够形成同一性。

查证证券和资金账户、身份关系。

由于一个证券账户配有一个银行账户，因此，可以对这些银行账户查证，查清资金进出是否具有大额异常性、是否存在交叉异常性，来源或去向是否流经同一个关联账户组，资金最终由谁使用等，同时需要对证券和资金账户持有人进行查证，通过账户持有人的身份关系，可以确认持有人是否具备交易证券的合理性，相互之间是否具有关联性，并进一步取得他们的指认，同时排除是否存在借用关系。

查证微信等通信软件和行动轨迹。

一般交易过程都会通过通信软件下达指令，对于聊天记录、通话记录、往来邮件要及时予以固定，且通常交易时间点会与内幕信息的获取和公告的时间段，或者股价拉涨之前的时间段相互契合，而通过对犯罪嫌疑人的行动轨迹的查证，一定程度上亦能反映出其对账户的实际控制。

综上，证券领域犯罪有其特殊性，有更多的客观性证据可查，而“实际控制账户”的认定将是决定罪名是否成立的关键，查证过程要多措并举，注意早期客观性证据的收集，以及涉案人辩解的前后一致性，尽可能多地利用客观性证据证明案件事实。

关于炜衡律师事务所

投稿请发：weihengxingbian@weihenglaw.com

http://mp.weixin.qq.com/s?__biz=MzUxNzgzODI2OQ==&mid=2247499181&idx=1&sn=d438f1db43cc26e7813a8c2e345fd723

炜衡刑辩圈

炜衡律师事务所创建于1995年，全球分所39家，执业律师逾3500多人，多次被全国律协评为“全国优秀律师事务所”，被世界知名法律评级机构钱伯斯、亚洲法律杂志评为“中国的优秀律师事务所”。刑事辩护是炜衡王牌业务部门，承办众多有影响力的大案。

最新文章

集中初训第二天丨第六期炜衡大学生刑辩训练营渐入佳境

集中初训第一天丨第六期炜衡大学生刑辩训练营顺利启动

学生会干部“受贿”的刑事法律问题思考

开营仪式预告丨第六期炜衡大学生刑辩训练营于南京集合完毕

学员录取名单揭晓丨第六期炜衡大学生刑辩训练营，我们来了！

厘清重大投资行为准确认定内幕交易罪

网络环境下侵犯著作权罪违法所得的确定与审查要点

以侵害法益为标准判定自洗钱犯罪

炜衡大学生刑辩训练营高校宣讲活动在成都圆满收官

炜衡所成功举办第六期大学生刑辩训练营上海高校宣讲会

商业回扣型行为的刑事规制与裁判思路

炜衡所第六期大学生刑辩训练营高校宣讲会在贵阳成功举办

炜衡所第六期大学生刑辩训练营高校宣讲会在南开大学成功举办

炜衡所成功举办第二期海淀律协刑事辩护实务技能专项班第十次培训

自洗钱犯罪案件的审查要点

彭逸轩：证人证言质证的重点和难点

炜衡刑辩公益论坛暨全国刑委会2024年度工作会议在昆明圆满召开

炜衡所成功举办第六期大学生刑辩训练营重庆高校宣讲会

交通肇事刑事案件中事故责任的判定规则

以棋牌室形式经营赌博活动的行为定性

合同诈骗罪中“合同”的认定

放贷收息型受贿的特征和数额认定

中间人截留贿赂款行为性质分析

2024年炜衡刑辩公益论坛（昆明站）报名开始

炜衡所第六期大学生刑辩训练营之南京师范大学宣讲会圆满落幕

滥用职权罪的认定

以“变票”方式虚开增值税专用发票行为的司法认定

刑事追诉时效的认定方法

如何区分适用禁止令与从业禁止

炜衡所成功举办第六期大学生刑辩训练营北京高校宣讲会

准确界定证券犯罪中“实际控制账户”

网络服务领域民事欺诈与诈骗罪的合理界分

两高三部印发《办理刑事案件庭前会议规程》和《办理刑事案件排除非法证据规程》

炜衡大学生刑辩训练营第六期开始招募八城十人虚位以待

虐待家庭成员致被害人死亡的归责分析

电信诈骗中掐卡行为之定性

依据“财产+组织”标准界定职务侵占罪中的“其他单位”

专家讲座 | 刑事辩护领域法医学鉴定意见的审查与质证

活动预告 | 刑事辩护领域法医学鉴定意见的审查与质证

《关于办理洗钱刑事案件适用法律若干问题的解释》即将施行

以套现形式盗刷他人信用卡行为的认定

秉持审慎谦抑立场认定涉民企背信犯罪

帮助网络犯罪“吸粉引流”行为性质的认定

谨慎认定帮信罪中推定明知的反证

线下开设赌场情节严重的司法认定

界分虚开发票罪需要综合评价行为非法性

组织卖淫罪和容留卖淫罪的区分

构成转化型抢劫罪主客观条件的厘清与界定

个人与公司财产混同时职务侵占罪的认定

个体工商户应属于职务侵占罪中的“其他单位”

分类

时事

民生

政务

教育

文化

科技

财富

体娱

健康

情感

旅行

百科

职场

楼市

企业

乐活

学术

汽车

时尚

创业

美食

幽默

美体

文摘

原创标签

时事社会财经军事教育体育科技汽车科学房产搞笑综艺明星音乐动漫游戏时尚健康旅游美食生活摄影宠物职场育儿情感小说曲艺文化历史三农文学娱乐电影视频图片新闻宗教电视剧纪录片广告创意壁纸头像心灵鸡汤星座命理教育培训艺术文化金融财经健康医疗美妆时尚餐饮美食母婴育儿社会新闻工业农业时事政治星座占卜幽默笑话独立短篇连载作品文化历史科技互联网

发布位置

广东北京山东江苏河南浙江山西福建河北上海四川陕西湖南安徽湖北内蒙古江西云南广西甘肃辽宁黑龙江贵州新疆重庆吉林天津海南青海宁夏西藏香港澳门台湾美国加拿大澳大利亚日本新加坡英国西班牙新西兰韩国泰国法国德国意大利缅甸菲律宾马来西亚越南荷兰柬埔寨俄罗斯巴西智利卢森堡芬兰瑞典比利时瑞士土耳其斐济挪威朝鲜尼日利亚阿根廷匈牙利爱尔兰印度老挝葡萄牙乌克兰印度尼西亚哈萨克斯坦塔吉克斯坦希腊南非蒙古奥地利肯尼亚加纳丹麦津巴布韦埃及坦桑尼亚捷克阿联酋安哥拉