【法律实务】离任董事未及时变更相关风险解析

政务 2024-09-24 17:30 广东

离任董事未及时变更相关风险解析

董事是公司管理体系中的核心人员，不论是作为单一董事或组成董事会进行履职，均主导着公司的经营活动。董事一职有任期限制，还存在辞任、公司解任等提前终止任职的情形，若未能及时对已离任董事进行变更，于公司、董事自身而言都有一定风险。本文拟就有限责任公司中未及时变更离任董事的风险进行分析，以供参考。

本文所探讨的“离任董事未及时变更”，主要指在前述董事终止任职情况下，股东会未能及时选举出接任董事，离任董事不能或不愿继续履职、或因脱离公司经营而无法尽责履职时，造成了事实上的董事空缺。此外，本文根据《中华人民共和国公司法》原文使用“股东会”和“股东会决议”一词，不再另行赘述“单一股东”和“股东决定”的同类情形。

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一、公司董事变更的方式

2023年修订的《中华人民共和国公司法》（以下称“新公司法”，2018年修订的《中华人民共和国公司法》则称“旧公司法”）第五十九条规定股东会拥有选举和更换董事的职权，故股东会可以决议的方式决定对董事的任命和解任。在股东会决议做出后，根据《中华人民共和国市场主体登记管理条例》第九条、第二十四之规定，市场主体应当将“公司董事”相关事项向登记机关办理备案登记，且发生变更的，应当自变更决议或法定变更事项发生之日起30日内向登记机关申请变更登记。

因此，“离任董事的变更”实则包含两个环节，其一是终止离任董事职务、任命接任董事人选做出股东会决议，其二是持前述决议在工商行政管理部门办理变更登记（以下简称“工商变更登记”）。

前文已述，董事终止职务主要分为三种情形：

1.任期届满

不论是新公司法还是旧公司法，均规定董事每届任期不得超过三年，故董事任期届满后应由股东会重新确定新的董事。

2.提前解任

新公司法第七十一条规定，股东会可以决议解任董事，决议作出之日解任生效，故亦存在董事被股东会决议提前终止职务的情形。

3.主动辞任

新公司法第七十条规定，董事可以书面形式通知公司辞任事宜，公司收到通知之日辞任生效，但若存在董事任期届满未及时改选，或者董事任期内辞任后导致董事会成员低于法定人数（即最少三人）时，辞任董事仍应当继续履职，直到新选出的董事就任。

由于上述法定阻却理由，董事主动辞任存在一定限制，但即便董事发出书面辞职通知时无前述障碍，董事还应在公司的协助下完成工商变更登记。

二、离任董事未及时变更或将影响公司正常管理

新公司法第六十七条规定了董事会的十项职权，除第十项为“公司章程或股东会授予的其他职权”的兜底条款外，其余职权涉及公司日常经营、投资、利润分配、注册资本、债券发行、内部管理机构设置、高管人事等方方面面的内容。董事会作为股东会的执行机构，是落实股东会各项决议的核心环节，因此董事会正常履职是公司建立规范法人治理结构的基础。

根据新公司法第七十三条之规定，董事会会议应当由过半数的董事出席方可举行，其决议实行一人一票，应当经全体董事的过半数通过。虽然新公司法取消了董事会人数的上限，但一般情况下，有限责任公司的董事人数往往不多，许多公司的董事仅为数人，每一名董事所持有的表决权均较为重要。当出现离任董事未及时变更的情况时，董事会的表决机制实际上受到重大影响，不仅无法真实体现出设置董事所要达到的公司管理目的，还可能因人数缺失而难以形成有效多数决，使得董事会的职能大大减弱甚至名存实亡。

故于公司而言，应当尽量避免出现辞任董事仍在履职或董事挂名未履职的情形，确保董事会的正常有效运转。

三、离任董事未及时变更或将因此担责

董事终止职务的，股东会都应尽快选出下一任董事进行接任；即便新公司法第七十条要求辞任董事在一定情形下继续履职，但亦不应怠于改选而长期保持该状态。但现实中却常常出现股东会未选任新董事，致使离任董事长久挂名职务的情况。

新公司法规定涉及董事的多项责任，虽未及时变更的离任董事未必实际履职，但应关注的是，其就新公司法中的相应情形而存在担责的风险：

1.未催缴股东逾期未实缴注册资本

新公司法第五十一条规定，董事会应当对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳的，应当由公司向股东发出书面催缴书。若未履行前述义务，造成公司损失的，则负有责任的董事应当承担赔偿责任。

2.股东抽逃出资

新公司法第五十三条规定，若股东抽逃出资给公司造成损失的，负有责任的董事应当与该股东承担连带赔偿责任。

3.董事会决议违法

新公司法第一百二十五条规定，董事应当对董事会的决议承担责任，除会议记录明确记载董事提出异议外，董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东会决议，给公司造成严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。

4.董事行为侵害公司利益

新公司法第一百八十一条规定了董事不得进行的行为，包括（1）侵占公司财产、挪用公司资金；（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（3）利用职权贿赂或者收受其他非法收入；（4）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（5）擅自披露公司秘密。

新公司法第一百八十六条规定，董事具有上述或其他违反忠实义务的行为，其因此获得收入应当归公司所有。

5.违规关联交易

新公司法第一百八十二条、第一百八十六条规定，董事未经董事会或股东会同意，自身或通过其他主体与公司开展关联交易的，其获得收入应当归公司所有。

6.违规谋取商业机会

新公司法第一百八十三条、第一百八十六条规定，董事未经董事会或股东会同意，利用职务便利为自己或他人谋取属于公司可合法取得的商业机会，其获得收入应当归公司所有。

7.同业竞争

新公司法第一百八十四条、第一百八十六条规定，董事未经董事会或股东会同意，自营或为他人经营与其任职公司同类的业务的，其获得收入应当归公司所有。

8.违法履职

新公司法第一百八十八条、第一百九十条规定，董事履职违反法律、行政法规或公司章程，给公司或股东造成的损失的，应当承担赔偿责任。

9.违法向股东分配利润

新公司法第二百一十一条规定，公司违法向股东分配利润的，股东应当予以返还；造成损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当与股东承担赔偿责任。

10.违法减少注册资本

新公司法第二百二十六条规定，违法减少注册资本的，股东应当对收到的资金予以返还；造成公司损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当与股东承担赔偿责任。

11.公司清算

新公司法第二百三十二条规定，公司依照法律或公司章程应当解散的，董事应作为清算义务人在规定期限内开展工作，否则若由此给公司或债权人造成损失的，董事应当承担赔偿责任。

由上述法律规定可知，董事因其职务担责的情形较为宽泛。若董事已辞任、任期届满或被解任，不论是股东会还是离任董事，都应尽快共同完成董事的接任工作，避免造成公司或股东损失，而离任董事由此承担赔偿责任。

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供稿：黄振华

审核：窦碧侨

编辑：康晓伟

监制：任荣

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