律师说法|开发商阶段性担保责任的认定

学术   2024-11-12 16:48   山东  

开发商阶段性担保责任‌是指在房屋买卖过程中,开发商为买受人向‌银行申请贷款提供的一种担保方式。开发商通过股东会决议承担阶段性连带保证责任,直至每户业主的房屋所有权证办妥并抵押给金融机构或金融机构规定的抵押权人为止。一旦借款人逾期,金融机构有权要求开发商承担保证责任。司法实践中,普遍存在业主逾期还款,导致开发商承担连带担保责任的情形,基于此,开发商是否在特定情形下享有阶段性担保责任的免除,值得深思。


一、阶段性连带保证合同的性质


在商品房预售买卖交易中,开发商为了促成交易,解决银行在放款日至取得房屋抵押权证期间无任何增信措施的问题,愿意在此期间提供连带责任保证,待银行取得抵押权证后,不再承担保证责任,阶段性保证应运而生。从阶段性保证制度创立的初衷来看,系为了解决贷款风险敞口期的问题,加快房屋买卖的进程。故阶段性连带保证合同为附解除条件的合同,即抵押登记办妥开发商即免除保证责任,并非附期限的合同,即在该期限内开发商必须承担保证责任。

二、银行怠于办理预告抵押登记,是否可以导致阶段性担保的保证责任免除条件成就


1.开发商担保责任免除情形

根据《民法典》第一百五十八条“附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。”

银行在条件具备时及时办理抵押登记系其当然合同义务,如此不苛以银行责任,如同允许其权利滥用,违反民法典中的“权利不得滥用”的基本原则,亦违反公平原则,故此情形下,开发商的保证责任应当予以免除。在河北省石家庄市裕华区人民法院(2021)冀0108民初1234号判决书、河北省石家庄市裕华区人民法院(2021)冀0108民初1233号判决书、河北省石家庄市中级人民法院(2021)冀01民终9064号民事判决书中“对于被告***公司是否应当承担保证责任,本院认为根据三方签订的《中国银行股份有限公司个人商业用房贷款合同》的约定,若保证人提供阶段性连带责任保证的,自借款人办妥本合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权证之日起,保证人在本合同项下不再承担新的保证义务和责任。设立开发商阶段性保证担保制度的初衷是为了解决贷款风险敞口期问题,降低因正式产权登记未完备导致的债权清偿风险, 促使开发商及时竣工、验收、交付预抵押房产,及时完成项目开发建设,从而加快房地产交易的进程,是附解除条件的担保。本案中,被告***公司完成案涉房产的竣工、验收并交付至被告王**,该房屋已经具备办理抵押登记的条件,根据合同约定,办理抵押登记的主体为原告中国银行石家庄分行与被告王**,原告于2020年11月26日从被告***公司处取走了办理案涉房屋抵押登记的相关材料,被告***公司对于办理抵押登记事宜不具有任何义务,本案非因被告***公司的原因导致案涉房屋未办理抵押登记,后原告又于2020年12月3日将资料退回,原告怠于办理抵押登记的行为应视为被告***公司阶段性担保的保证责任免除条件成就,被告***公司的阶段性保证责任应予以免除,故对于原告要求被告***公司承担保证责任的诉讼请求本院依法不予支持。”

2.开发商担保责任难以免除

司法实践中,大多数案件未达到前述案件发生的情形即抵押登记材料并不齐备,在无法证明银行逾期办理抵押登记的情况下,开发商担保责任难以免除。例如(2022)晋0106民初8642号、(2023)晋0106民初6262号等案件,法院普遍认为“合同约定保证期间系保证人对正式抵押登记手续办理完毕之日后到期的借款人的债务免除保证责任。”在未办理正式抵押登记的情况下,开发商担保责任难以免除。

三、案涉房屋是否存在已办理抵押预告登记的情形


根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第五十二条第一款规定:“当事人办理抵押预告登记后,预告登记权利人请求就抵押财产优先受偿,经审查存在尚未办理建筑物所有权首次登记、预告登记的财产与办理建筑物所有权首次登记时的财产不一致、抵押预告登记已经失效等情形,导致不具备办理抵押登记条件的,人民法院不予支持;经审查已经办理建筑物所有权首次登记,且不存在预告登记失效等情形的,人民法院应予支持,并应当认定抵押权自预告登记之日起设立。”

例如在山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院(2024)鲁0791民初666号案件中“案涉房产已于2023年1月6日完成了不动产所有权首次登记,并取得了不动产权证书,原告兴业银行潍坊分行的抵押预告登记亦不存在法定失效情形,且原告对未办理抵押登记并无过错,因此原告的抵押物权应当认定自预告登记之日起设立,并对案涉房屋享有抵押权及优先受偿权,综上,对原告兴业银行潍坊分行的该项诉讼请求,本院依法予以支持。”

综上,开发商阶段性担保责任的认定需要考虑合同约定以及区分案件具体情形。

作者:刘保喜、倪晓洁
来源:山东众成清泰(济南)律师事务所

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