汉和罗马的法律比较：思想和制度上的差距才是不可逾越的｜文史宴

文化 2024-10-14 19:50 加拿大

法律是社会运转的基石，它协调着众多群体与个体，指导所有人在社会的生活，因此法制的健全是每一个文明都应当追求的目标，然而并非所有的文明在法律这一层面都在一个起跑线上，中国古代王朝就在法律体系的建设中就非常跛腿。有人可能会很有意见，认为不能用现代的眼光苛求古人，然而若我们把时间回溯到公元前200年到公元200年间的汉朝，再从私法的角度对比一下同期的罗马，我们就能惊讶的发现两者的差距甚至仿佛两个次元。

【二者的差距如此巨大】

成文私法的缺失

通常，我们基于主体和利益方的差异，将法律分为公法和私法，前者的主体和利益方包括国家，而后者则均为私人。虽然公权力对社会生活的干预通常依靠法律实现，公法对于普通人来说非常重要，但经济和日常生活中，最常需要的还是协调个人之间矛盾的私法。可悲的是，汉王朝的法律体系中并没有私法的位置，它只有以刑法作为基础的公法。

【象征法律的正义女神像其实更多代表着私法】

这一点从张家山汉墓出土的汉简中的法律抄本就可以看出来，这些被称为《二年律令》的简文，大致分为27律和1令，涵盖刑事犯罪、商业、农业等方方面面，然而即便在《田律》、《市律》、《复律》这样与平民生活息息相关的方面，都没有一条协调个体之间矛盾的条文，全部条文都站在统治者的角度，来规范农业、商业和手工业①。也难怪骆伟雄认为中国私法文化自古就发育不良②、华中科技大学法学院副教授姚金海提出中国私法观念缺失是一个客观事实③。

【这些律令就抄写在这样的简上，属于私人记录而非公开的内容】

私法的缺失带来的问题是非常严重的，这意味着一旦普通人在日常生活中遭遇债务、财产、交易等方面的纠纷，是没有公开的成文法律可以进行公正的调解、审判的，而必须完全依赖行政长官个人独断，这就为权力寻租，徇私贪腐提供了良好的温床，纵使官老爷公正廉明，也难保作出不合理的判决，那时你没有法条可以作为依据，据理力争，只能默默接受县老爷的裁决。反观罗马，早在公元前5世纪就在12块铜板上刻下涉及民事、刑事和诉讼程序的繁多法条并公之于众，任何人在广场上的铜表中即可搜寻相关法条，作为自己据理力争的依据，而后来罗马人延续了这样的方式，数百年间将各类新通过的法律、解释刻在铜表上供大家查阅，正如于意大利出土的赫巴铜表和《关于搜刮钱财罪的阿基利乌斯法》铜表所展示的那样,即便在行省，总督也会仿照本土，将法律条文以通告的形式公布，正因为公开的成文法面向全体公众，才能诞生众多法学家和律师这样专业的法律工作者，前者不断汇编和解释法律、形成著作，丰富完善罗马成文法体系，后者则利用法律知识为私人辩护，降低普通人参与法律实践的门槛。

【罗马人刻写法条的青铜板】

在这样成熟的法律体系下，不论遇到什么问题，都可以在法庭上尝试解决，详细、明确的成文法条使得每个人都可以据理力争，这也是图拉真时代，可以有人与皇家金库出现纠纷，还能胜诉的原因④。

诉讼程序与生活实践

任何法律要落实都得依靠成熟的诉讼程序和审判制度，在这一点上双方的差异更大，罗马本身的诉讼程序非常复杂，但我们只从它是一个在公众场合，由行政官员和非行政公众组成的陪审团共同审理的过程就可以知道它的“先进”，更别说其诉讼程序非常讲求亲民、公正：为了减少公权力带来的恶劣影响，罗马人率先采用了原始的保释制度⑤，用担保人和保证金取代公务人员的羁押，尽可能的减少对被告生活的打扰⑥；同时规定定罪和量刑不由行政长官负责，像裁判官这样拥有司法权力的行政长官只负责对争议点的确认和主持法庭。为了追求公正，对于可以直接定罪的陪审团，罗马人也多有限制，在共和早中期，重大的刑事诉讼中，陪审团由特里布斯和百人团会议充任，而民事诉讼时，也由其抽签选取出来的成员构成，其广大的陪审员数量，显然的限制了个人舞弊的可能性，当然，一些行省相关的诉讼中陪审团由多名元老组成，这样的情况持续到了公元前123年左右，此时新出台的法案改变了旧制⑦，它将陪审团的资格从元老手上收回，转到了骑士阶级，数量也定为50人，规避了元老审理同阶级案件带来的徇私问题，而且该法案给予了原告和被告选择陪审团成员的权利，极大的促进了法庭的公正。

当然，对于普通人来说，任何制度都需要文化基础，而古代任何文明的文化水平普及程度都很低，因此律师这样的专业人员就非常必要，在罗马，律师行业兴旺发达，正是基于法律体系的完整和社会对法律的重视，对于一位家庭条件不错的子弟来说，了解法律可以帮助自己更好的经营财产，也可以通过辩护提高自己的影响力从而获取从政资本，法律实践的经验也是行政官员必备的技能，因此，许多的政治家军事家都从律师干起，比如西塞罗和凯撒，律师行业的发展大大降低了民众司法实践的门槛，反过来对平民也是有利的事情。

【罗马的诉讼在法律审阶段基本都在集会广场进行，律师的陈词就像演讲】

由此看来，罗马人的审判体制可谓相当成熟，也带来了社会生活的蓬勃发展，反观汉朝就差得远了，诉讼仍旧由行政主官负责，“法庭”在一般人难以进入的行政办事处，既无陪审团、也无保释，更没有律师这样的行业，而行政主官完全可以依据自己的想法随意判决私人纠纷，连依照的法条都没有，这样带来的后果是极为可怕的，由于汉代资料的局限性，我们难以得到准确的案例，但从清代的记录来看，在这样的民事诉讼体系下，无论原告还是被告，都会遭到极大的折磨，因为缺失保释制度，原告和被告逃不了被收押候审，在押解他们的地方遭到小吏的凌虐和勒索⑧，即使你掏了钱免了皮肉之苦，碰上县太爷比较忙，案件许久未结的话，你也要一直蹲在班房失去人身自由。这无疑会挫败普通人用法律解决争端的意愿，也给了小吏们敲诈钱财的便利，最终结果就是法律体系发展的残疾和经济生活的萎靡。

【捕快在电视剧里惩奸除恶，实际上却是权力寻租，恶意敲诈的惯犯】

显而易见，汉朝在私法体系与司法实践方面的缺失可谓十分严重，而且直到清朝都未能有质的改变，这样的结果就是长期的落后，经济频发，人民生活困苦，更重要的是，思想上的呆板与奴性，也幸亏靠外力打破了万恶的旧制，才能踏入现代文明，法治文明，带来如今质的飞跃。

汉和罗马的比较，其实没有太多意义，罗马是实打实的近代文明的基石之一，汉，只不过是无数个老大帝国循环中的一个而已。

参考资料：

① 《张家山汉简《二年律令》集释》

② 《王法主义：中国私法不发达的古典根源》

③ 《论我国私法观念的缺失》

④ 《皇库·纳库·检举——罗马帝国皇库的收入研究》

⑤ 《保释制度研究》

⑥ 《法学阶梯》

⑦ 《罗马《关于搜刮钱财罪的阿基利乌斯法》涉陪审团条款译注》

⑧ 《狱中杂记》

欢迎关注文史宴

长按二维码关注

专业之中最通俗，通俗之中最专业

熟悉历史陌生化，陌生历史普及化

http://mp.weixin.qq.com/s?__biz=MzAwNDMxNjQzMw==&mid=2650666902&idx=1&sn=bcf25a24f71fd045e88d1247d3217319

文史宴

熟悉历史陌生化（重新解读），陌生历史普及化（详细介绍）；通俗之中最专业（文章质量高），专业之中最通俗（重用户体验）。

最新文章

北洋水师的先驱福建水师，为何被敌舰轻松歼灭，比北洋还难看｜文史宴

史学界的“福尔摩斯”，解开了多少秦汉未解之谜？

甲午战争后期，清朝对淮军失望，重新起用湘军，结果如何｜文史宴

好政治的六个特征

为什么说宋朝没有汉唐恶劣，虽然好得也很有限｜文史宴

从资本家手中拯救资本主义：自由竞争的胜者并不一定会捍卫自由市场

快别笑话印度了，明朝火器哪怕有印度的水平都能轰垮满清｜文史宴

再一次被老祖宗的审美震撼到了！

西方近现代制度和成果，根源不仅在希腊罗马，中世纪也有份｜文史宴

人工智能一点都不可怕，并不能颠覆人类社会的秩序

专门给人戴绿帽的神明，为何在江南香火不断？｜文史宴

推荐16个经得住时间考验的文史公众号！

3万年艺术精华，美得不可方物

湘西赶尸，口诀竟是文天祥的《正气歌》｜文史宴

你有多久没有去博物馆了？

为什么说德国只要实现统一，第一次世界大战就是大概率事件｜文史宴

郭嵩焘：岂有百姓穷困而国家自求富强之理？

蜀汉灭亡后，东吴唯一的翻盘机会，居然被轻易浪费掉了｜文史宴

一堆让你怀疑世界的文史公号

汉桓帝可恨不是因为昏庸，而是因为太聪明，大幅复兴秦制｜文史宴

「2025年·国博日历」来啦！共振千年文化，礼遇国博匠心

大司马制作的《三国志14》两晋南北朝武将包，想要的跟帖！｜文史宴

好政治的六个特征

孙权是怎样让“大汉正统”蜀汉接受他称帝的｜文史宴

写作投稿，如何一稿过？

紧急呼救！上海报恩寺普渡众生举步维艰，恳请大家伸出援手共渡难关！

打败蒙古令镰仓幕府得意忘形沦为独夫，最终天怒人怨全家死绝｜文史宴

刘关张，其实是父子关系而非兄弟关系｜文史宴

《诗经》到《红楼梦》，国学经典怎样塑造了中国人的性格？

日本天皇的书法水平，从这位欧阳询的脑残粉可见一斑｜文史宴

没关注这几个公众号，怎么敢说自己有文化

左宗棠只是师爷，却凌辱殴打二品总兵，他真有这么狂吗｜文史宴

每次剧变之前，都有七个征兆

郭靖式爱国：先家后国，儒家由近及远之道才是王道｜文史宴

德国历史上最变态的连环杀人案，凶手是吸血鬼化身｜文史宴

资本主义的五个核心催化剂

比上海本帮菜还要传统得多的上海土菜，是什么样子的｜文史宴

我删除了无数公众号，却置顶了这几个！

汉和罗马的法律比较：思想和制度上的差距才是不可逾越的｜文史宴

学界推崇的精品学术公众号有哪些？

文史宴诗社今日成立，欢迎朋友们加入！

从资本家手中拯救资本主义：自由竞争的胜者并不一定会捍卫自由市场

一个凶悍勇武的战斗民族，怎样转变成读书经商的文化民族｜文史宴

“新《国富论》”：为什么有的国家富裕，有的国家贫穷？

明末西学东渐带来进步，唯独在天文领域引发了一场宗教战争｜文史宴

叶嘉莹：“中国最后一位穿裙子的士”，听她讲诗词，实在太美了

水浒里几个看上去特讲义气的人，其实心里都是算计｜文史宴

史学界的“福尔摩斯”，解开了多少秦汉未解之谜？

今人注古籍搞笑到什么地步，背后是道德的沦丧还是人性的泯灭｜文史宴

郭嵩焘：岂有百姓穷困而国家自求富强之理？

分类

时事

民生

政务

教育

文化

科技

财富

体娱

健康

情感

旅行

百科

职场

楼市

企业

乐活

学术

汽车

时尚

创业

美食

幽默

美体

文摘

原创标签

时事社会财经军事教育体育科技汽车科学房产搞笑综艺明星音乐动漫游戏时尚健康旅游美食生活摄影宠物职场育儿情感小说曲艺文化历史三农文学娱乐电影视频图片新闻宗教电视剧纪录片广告创意壁纸头像心灵鸡汤星座命理教育培训艺术文化金融财经健康医疗美妆时尚餐饮美食母婴育儿社会新闻工业农业时事政治星座占卜幽默笑话独立短篇连载作品文化历史科技互联网

发布位置

广东北京山东江苏河南浙江山西福建河北上海四川陕西湖南安徽湖北内蒙古江西云南广西甘肃辽宁黑龙江贵州新疆重庆吉林天津海南青海宁夏西藏香港澳门台湾美国加拿大澳大利亚日本新加坡英国西班牙新西兰韩国泰国法国德国意大利缅甸菲律宾马来西亚越南荷兰柬埔寨俄罗斯巴西智利卢森堡芬兰瑞典比利时瑞士土耳其斐济挪威朝鲜尼日利亚阿根廷匈牙利爱尔兰印度老挝葡萄牙乌克兰印度尼西亚哈萨克斯坦塔吉克斯坦希腊南非蒙古奥地利肯尼亚加纳丹麦津巴布韦埃及坦桑尼亚捷克阿联酋安哥拉