周报｜Legal Road第一百七十三期周报

1.基于主合同的有形实物的质押合同是一定要单独签订，还是在主合同里有担保条款就可以呀？

答：

（1）搜到一个判决。本院认为，一、E分行与C担保公司之间虽未单独订立质押合同，但双方签订的《合作协议》有关条款明确约定了所担保债权的种类和数量、债务履行期限、质物数量和移交时间、担保范围、质权行使条件等一般条款，应据此认定双方订立了书面质押合同。我理解放在主合同里也是可以的 但是质押的这些条件都要约定清楚；如果还没签，保险起见，可以整一个单独的质押合同。

（2）民法典第427条质权设立要订立质押合同，保险起见最好还是再另外签一个为好

（3）https://mp.weixin.qq.com/s/UD0GVDfm9vcP9F9LZXNPqg这是最高院的公报案例 不过有点年头了 保险起见你可以再搜一下具体的法条有没有修订 如果没有的话 法理上应该还是没问题的

2. 请问执行案件中被执行为单位的话，是不是不能申请法定代表人为失信被执行人诶？

答：这边查到了一个广东高院的问答：

《广东省高级人民法院关于限制消费及纳入失信被执行人名单工作若干问题的解答》答：1.人民法院不得将单位被执行人的法定代表人、主要负责人、直接责任人、实际控制人纳入失信被执行人名单。主要想了解一下这个“不得”是毫无办法还是像限制高消一样，能证明法定代表人主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人等等情况的，一定条件下还是能申请？

（1）好像不太行；

（2）这个问题其实本质上还是限消和失信的区别。一般终本了是会把法代限消的，但是不会作为失信的，因为失信要求更高，是有能力履行而拒不履行。限消是不履行债务基本都可以申请

 （3）如果只是因为单位失信的话，法定代表人等不得仅因单位失信而纳入失信被执行人名单

（4）根据我了解的，法院不会因为被执行人为法人，把法定代表人纳入失信的

（5）这个本质是因为失信要求有能力履行而拒不履行，还得去证明符合失信的限制条件，所以才很难；限消是你不履行债务，对方就可以申请，而且也规定了终本的时候要限消，所以很常见；在执行信息公开网可以查；一般终本了都会限消 要先限消才能终本

（6）所以如果法代符合失信的条件也是可以申请的，如果不符合就没办法，不会因为公司没执行，法代就失信的。失信蛮难申请的，毕竟影响征信，惩戒力度更大一点。

（7）突然好奇，那是啥情况下，单位为被执行人，可以把法代也列入失信呀

A. 符合失信的申请条件下哈，具体法律有规定情形

B. 我有个思路可以参考，执行程序把法人拉进来，一步一步满足失信条件再申请。一步到位到失信，还是有难度

C. 起诉能把法定代表人作为被执行人的话，不失信可能他都会履行了

（8）最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见第16条

https://www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-213921.html

3. 求问uu们 法国法中合同生效是法人签字还是盖公章呀？

（1）感觉一般是签字生效吧，应该只有中国这么依赖公章的效力

（2）推荐一下legifrance数据库，法国的法规案例都特别全

（3）刚刚稍微查了一下 法国也有用公章的 但没中国那么多 主要还是看当事人约定吧

（4）境外合作中合同签订是否必须用印才有效？

（5）可以直接在里面搜索seal看看是不是符合的情景，因为还有适用电子合同的情况，然后大部分里面的介绍都有给对应具体哪条哪款

（6）根据我所了解的法律知识（截止日期为2022年），法国的合同法并没有强制要求合同必须由法人签字或盖公章才能生效。法国法律对合同的生效有一些基本要求，主要包括以下几点：

①要有合法的合同意愿：合同的各方必须自愿参与合同，并且不受欺诈、威胁或错误的影响；

②要有合同的对象：合同必须有明确定义的对象，而且合法；

③合同要有对价：通常情况下，合同各方之间要有对价，也就是一种交换或报酬；

④要有明确的合同条款：合同必须包含明确的条款和条件，以确保各方都清楚合同的内容和责任；

⑤符合法律法规：合同必须符合法国法律法规的要求。

合同的签字和公章可以作为合同生效的证据，但并不是法律上的强制要求。法国的合同法律原则上允许口头合同或书面合同，并且合同各方可以选择采用电子签名等现代技术来签署合同。合同的生效更多地取决于合同的有效性和各方之间的意思表示。

请注意，法国的法律可能会随时间而变化，具体的法律要求可能会有所不同。因此，如果您需要在法国签订合同，建议咨询法律专业人士以获取最新的法律建议和指导。（GPT的回答）

4. 遇到个境内企业能否给境外股东分红（均非上市公司，不用专门从IPO合规角度考虑）的问题，想请教

答：（1）我目前的理解是：

①单从境内企业向境外分红来说，没有强制性禁止的规定或程序，是可以的（但要首先满足分红的条件，有利润）；

②单从分红角度来说，可能要注意的就是税务和外汇管理这两方面。

③合规方面更多的要关注最开始“进”或“出”的情况，如：

外资进来时，工商手续是否齐全，是否符合当时的规定，有相关文件；出去时，ODI手续是否齐全（发改，商委，外管局）；是否涉及返程投资，如果是返程投资的情况则要适用37号文（境内自然人A设立境外特殊目的公司SPV、SPV进行返程投资）。但这和向境外分红也不同，是境外分红的前置情况/架构。

（2）俺理解uu法律层面说滴很对！但之前有遇到有公司章程约定，未实缴出资的股东不能分红～所以可能也需要关注下公司章程有没有禁止性规定。

5.请教一下大家，原告诉继续履行合同，被告主张合同解除是属于反诉还是抗辩呢？

（1）其实反诉和抗辩很多时候都有重合，主张的事由很可能都是一样的，但是总的来说反诉毕竟是一个独立的诉，法官一定要审理，所以如果真的想解除合同，建议还是反诉更加保险，法官会作为案件争议焦点审理，坏处是要交诉讼费的（不过减半收取）。

（2）我理解主要看对方是否提出了反诉，如果他们提了反诉，明确这是反诉诉讼请求，那就属于反诉主张。如果没有提起反诉，这是合同纠纷中针对是否继续履行合同比较常见的本诉抗辩。因为反诉是一个单独的诉讼行为，需要提交反诉状之类的材料另行提起的。

（3）作为被告方律师也可以从律师费的角度考虑一下

（4）我们觉得支持可能性比较小的，会抗辩一下，反正不用交诉讼费。但是如果比较重要且支持可能性大的，会选择反诉，这样保证法官一定会审理而不是踢皮球说可以另案主张。

（5）我想接着问一下，作为继续履行请求的抗辩，我能想到：【权利障碍的抗辩】如合同未成立、法律行为无效；【权利消灭的抗辩】如合同已解除、债权债务消灭的其他情形、履行不能；【双务合同抗辩权】等。但是，若合同成立且生效的情形下，若未发生履行不能情形，主张合同解除如何作为抗辩呢？

（6）合同符合解除条件（法定解除 约定解除）然后主张合同已经解除不能继续履行。——在符合解除条件时，一方当事人以通知方式行使解除权之后，发生纠纷，以合同已经解除为由抗辩吗——是的，或者不通知，就以反诉或者抗辩称要解除合同，这个通知到达对方之日。

（7）反诉既然是诉，只能主张权利，而不是单纯的事实，抗辩本质上只是一种防御事实。反诉可以请求法院在反诉中判决解除合同（判决生效时合同才解除，形成判决，对应的是司法解除，例如580.2），或者反诉请求确认合同已经解除（消极确认，确认合同在反诉状送达前或者最晚同时合同已经解除，对应的既可能是反诉原告已经在诉前或诉状送达时行使了法定解除权通知反诉被告，也可能是双方已经在反诉前通过合意解除了合同，但很少且意义有限，抗辩足以）；合同解除的抗辩原则上只能是主张在本诉诉状送达前或至晚同时，合同已经基于法定或合意解除，因此被告没有义务继续履行（=权利消灭的抗辩）。若要请求法院通过形成判决解除合同，只能以诉（和反诉）主张，不能通过抗辩主张。当然，这个有争议，九民纪要和部分学者认为合同解除权可以作为权利抗辩的内容，但这个可能是混淆了各种解除权。

6.提问可以更详细一点呢，比如可以遵循5W1H的思路问，这样可以得到更多回答哦

What: 就读什么学校？不方便透露的话，就读什么档次的学校？

Who: 成绩怎么样？有什么奖项和实习经历？

When: 现在几年级？有什么目标求职时间线？

Where：想在什么行业，城市求职？

Why: 为什么要做这个工作？为什么选这个城市？

How: 已经尝试过哪些投递方式，结果如何？

7.非法本如果想快速提高法学素养，是不是直接看实务案例呢？

答：（1）可以看看法考的案例分析，这个东西就是熟能生巧，多听多看就行。早晨可以点开b站听听法学案例分析，耳熟能详，过过脑子想一想，有一段时间就提升了。

（2）理论的话可以从写论文开始，找一个选题然后从法理几个框架分析，写几篇论文就练出来了。

（3）多看看一些公众号的学术文章感觉也可以。刚开始看的时候感觉很晦涩，然后发现也不是认真的做，然后过了一段时间，就已经看不了那种很浅显的科普文了，反而喜欢那种很多文字的感觉。像北大金融法，武大竞争法这种公众号，整理好的可以直接看。

（4）小红书上可以看看干货分享。

1.求问uu们有股权代持协议配套文件中，关于代持人配偶的承诺函模板吗（大概就是知晓代持事项，不会主张分割代持的这部分股权）

可以参考看下VIE协议里面的配偶承诺函

2.请问做诉讼的uu们，立案大厅的电话是不能透露的吗？有几个诉讼费发票的问题想问一下立案大厅，书记员说只能去立案大厅现场

答：（1）电话可以透露的呀，你打12368问一下

（2）立案庭的电话第一打不通 第二发票这种问题接电话的人可能也不知道 可以直接去现场问问

3.这个是我这段时间找工作总结的渠道，希望可以帮到。还有就是现在情势比较困难，先有活儿干再说，扩大地域和求职范围。

（1）投递简历渠道：

公众号：律谷清幽  D调魔法学院   法律小伙伴  law招聘 法律offer 法伯乐 法律火锅 legal职聘 social justice 法学号角 法大就业 律职圈 律盐 职得legal 律所直聘 律招聘 法职网 pkulawjob    

APP：BOSS直聘（比猎聘活跃一些）、猎聘

（2）邮件投递简历时间：

周末不要投递，会被刷下去，周一上午不要投递，一般会有一些忙，周一下午开始投递最合适。

4.如果大家用MacBoo的话用什么PDF阅读编辑软件呢？

答：（1）Adobe；

（2）acrobat；

（3）expert；

补：那Windows大家一般都用什么软件呢？

答：（1）wps；

（2）acrobat；

（3）金山pdf;

5.在纠结要不要换电脑，现在是ThinkPadX系列，听说mac续航好，但是又担心mac无法满足一个非诉民工的很多需求，请问大家有建议吗？

答：（1）实习用过mac，可以的，正版office没出现过格式问题；

（2）mac续航比win好太多。

1.给P人朋友们推荐Everything 巨好用的神速检索出所有文件放在哪里的工具

（1）是的，Everything体积小，检索速度还快

（2）再加一个vox，直接能在桌面调出搜索框

（3）https://zhuanlan.zhihu.com/p/267193995

（4）everything用content函数可以实现文档内部内容检索的

（5）https://mp.weixin.qq.com/s/LAIRDzYKLLN56R6dpY5fiA

（6）anytxt是everything作者开发的专用于全盘文档内容检索的工具，也可以试试，但我感觉everything本身够用

（7）提到的这个官方下载链接在oslaw也有

（8）utools工具平台（Mac可用），

2.Mac里面alfred找东西好用！

3. 给大家推荐两个我觉得跟everything差不多的mac软件：easyfind 和 find any file；easy find检索更快 find any file功能更多

4. 检索时候发现美国特拉华州有个法典网站蛮好用

https://delcode.delaware.gov/

搜关键词出来的结果也全，而且具体的法案既可以在网页版看也可以下载pdf版

5.word IBD插件，表格美颜功能真的太太太好用了，全文表格一次性美了。

6.请问下大家知道有啥软件，可以在mac上搜索全部（包括文件里面的内容），最好能直接在搜索页面里面把文件里面的内容高亮出来的，付费的也可

（1） 这个功能anytxt可以做到 但不知道有没有mac版

（2） 《Mac好用软件推荐》

7.网络查找被告财产线索的“正确打开方式”

https://mp.weixin.qq.com/s/lxABu0kZbA3rp4bb57peSg

1.高铭暄：我对刑事合规立法重点问题的思考

来源：公号“转型中的刑法思潮”

2.青年法苑丨“受贿行贿一起查”背景下贿赂犯罪证明方式的优化

来源：公号“中外刑事法学研究”

3.隐名股东起诉要求显名,胜诉后能否申请法院强制执行办理工商登记?

来源：公号“不良资产运营”

4.如何准确把握对投诉举报事项的“答复”义务？

来源：公号“市场监管半月沙龙”

5.公共数据运营中的公益性与营利性平衡

来源：公号“规制与公法”

1.银行办卡

（1）我是觉得广发多利或者有鱼还蛮好用的，饿了么或者美团消费返20%，其他支付平台1%；他不是限制地区，是广东给的高；其他地区可能只是给200红包而已；你如果对哪类有需要，你就办那类，老出差就是候车室更划算。有喜欢喝咖啡的，瑞幸联名的就挺合适；但是我觉得广发在北京的确不如在南方好用，北京好多车站都没有广发的候车室。

2. 请问有什么寄大件快递的快递公司推荐吗？我想把我的升降桌寄回家，但问题是我一没箱子二这俩东西都很沉。

（1）中铁物流应该是最便宜的跨城市搬家物流了；

（2）德邦真心不推荐，他们东西丢了直接不理，网上也很多负面例子；

（3）京东也可以，今年毕业北京到上海 200kg平均下来也就1.8元/kg；

（4）我刚搬完，用的德邦，寄之前买好了箱子和气泡膜，包的严严实实的，还把易碎的都用气泡膜包了下，深圳到重庆，没出什么问题，100+kg花了290块钱，用的淘宝代下单，好像是75折，供参考。

The End

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