债务转移、债务加入与第三人代为履行的区分认定

学术 2024-12-11 15:13 北京

网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配图网络配来源来源：刘海律

鲁法案例【2024】703

（图源网络侵删）

案情简介

2019年1月14日，某律师事务所与甲公司签订委托代理合同一份，约定：甲公司因与丙公司合资合作开发房地产纠纷一案，甲公司委托某律师事务所代理该案，出庭诉讼；某律师事务所接受甲公司委托，指派律师作为甲公司诉讼代理人；代理费支付方式为：合同签订之日，甲公司支付代理费100万元，若一审判决或调解书等确定解除甲公司与丙公司所签合同，自收到一审判决书或调解书之日起16日内，甲公司支付代理费500万元。2019年1月15日，某律师事务所与甲公司、乙公司签订三方补充协议，约定的主要内容有：甲公司与丙公司之间的诉讼活动，甲公司委托某律师事务所代理此案，产生的全部律师费及所有诉讼相关费用，根据甲公司、乙公司2018年5月30日签订的《房地产项目合作开发协议书》，上述费用均由乙公司承担。合同签订后，乙公司向某律师事务所支付代理费100万元。2019年12月16日，一审法院判决解除甲公司与丙公司签订的合作开发合同。同年12月27日，某律师事务所收到该判决书并转交给乙公司。至此，某律师事务所完成甲公司的委托事项，但剩余的500万元代理费至今未付，为此诉至法院。

法院审理

债权人、债务人、第三人共同签署债权债务三方协议，约定债务人对债权人的全部债务由第三人承担，在三方协议合法有效的前提下，该协议对第三人具有约束力，第三人该行为不属于代为履行，而应根据三方协议中原债务人是否明示不再履行该债务来确定第三人构成债务转移或债务加入。若协议中明确约定所有债权债务由第三人履行，债务人不再履行该债务，则构成债务转移；否则属于第三人债务加入，第三人应对约定的债务与原债务人承担连带责任。

本案中，甲公司、乙公司、某律师事务所签订三方协议，约定甲公司委托某律师事务所代理其与丙公司合资合作开发房地产纠纷一案产生的全部律师费及所有诉讼相关费用均由乙公司承担，该约定系三方签订，对第三人有法律上的约束力，第三人不再构成第三人代为履行。至于构成债务转移还是债务加入，从协议内容来看，甲公司未在三方协议中明示不再承担作为支付主体的付款义务，且某律师事务所作为债权人亦未对乙公司作为付款义务主体则甲公司不再履行该债务这一意思表示予以明示，由此可见该三方协议的约定仅属于支付渠道及支付主体的变动，该变动并不必然导致支付义务主体的变更。故，乙公司构成对某律师事务所与甲公司之间债务的加入，甲公司应当承担还款责任及相应的违约责任，乙公司应当按照《民法典》第五百五十二条的规定，对甲公司的债务承担连带责任。

一审判决：1.甲公司支付某律师事务所代理费500万元；2.甲公司支付某律师事务所利息损失，以500万元为基数，自2020年1月13日起至实际给付之日止；3.乙公司对上述款项承担连带清偿责任；4.驳回某律师事务所的其他诉讼请求。一审宣判后，甲公司不服提出上诉。二审判决：驳回上诉，维持原判。

法官说法

一、构成第三人代为履行的认定

第三人代为履行是指第三人以自己的名义有意识地清偿他人债务，本质上是债权债务关系之外的第三人介入债权债务关系中，通过其履行行为产生债务清偿的效果。《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第五百二十三条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。”根据上述法律规定，在第三人代为履行的情况下，代为履行合同的相对方仍然是债权人与债务人，二者约定由第三人向债权人履行债务，此时，第三人并未加入合同关系中，第三人并不是上述约定合同的参与人、当事人，也可以理解为第三人并未在上述债权人与债务人所签约定第三人履行的合同中签字或盖章，故该合同对第三人并没有法律上的约束力，该债务是否履行取决于第三人，第三人可以履行也可以不履行；若第三人履行瑕疵，此时并不免除债务人履行义务的债务承担，债权人可以要求债务人承担违约责任，而无权要求第三人承担责任。另一种情况是，债权人、债务人、第三人签订三方协议，协议中明确约定由第三人承担债务的履行责任，此时由于该协议对第三人有法律上的约束力，第三人不再构成第三人代为履行，应当按协议履行债务；若第三人履行瑕疵，债权人有权要求其承担违约责任。此时债务人的履行责任是否一定得以免除，则应进一步明确第三人的履行行为属于第三人债务加入亦或属于债务人的债务转移。

二、债务转移与债务加入的区分

《民法典》第五百五十一条规定：“债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”；第五百五十三条规定：“债务人转移债务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩”；第五百五十四条规定：“债务人转移债务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外”。根据上述法律规定,债务人构成债务转移应当符合以下条件：一是第三人明确表示承担全部债务，既包括主债务，也包括从债务；二是债务人明确表示不再承担作为支付主体的付款义务，原债务人对债权人的的债权债务均转移至第三人；三是需经过债权人的同意，债权人需作出明示，若债权人在合理期限内未作出表示，视为不同意。若满足以上三点，债务人构成债务转移，债务人转移全部义务，退出原合同关系，第三人成为合同关系的当事人；如果第三人未能按照合同约定履行，债权人可以直接请求第三人履行义务，而不能再要求原债务人履行义务。若债务人未明确表示或未在三方协议中约定不再履行该债务，根据《民法典》第五百五十二条规定“第三人与债务人约定加入债务并通知债权人，或者第三人向债权人表示愿意加入债务，债权人未在合理期限内明确拒绝的，债权人可以请求第三人在其愿意承担的债务范围内和债务人承担连带债务。”本案发生在《民法典》施行前，而《民法典》施行前的有关法律对此无明确规定，《民法典》第五百五十二条对此作了明确规定，故根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第三条的规定，可以适用《民法典》的此项规定，因此，法院认为，该行为属于第三人债务加入，债务人并不脱离原合同关系，第三人加入债的关系后，与债务人共同向债权人履行债务，债务人未履行债务，第三人在在其愿意承担的债务范围内和债务人承担连带责任。

法条链接

《中华人民共和国民法典》第五百五十二条 第三人与债务人约定加入债务并通知债权人，或者第三人向债权人表示愿意加入债务，债权人未在合理期限内明确拒绝的，债权人可以请求第三人在其愿意承担的债务范围内和债务人承担连带债务。

《中华人民共和国民法典》第五百二十三条 当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。

律之音

普及法律知识，分享经典案例和实务性法律文章。投稿:3150231255@qq.com

最新文章

“ 青春损失费，空床费，分手费 ” 有效吗?最高院、省高院给了明确意见：

最高院：根据合同相对性原则，挂靠人对外签订《分包合同》的，工程款不应由被挂靠人承担

两例！自家院内捕捉麻雀一只被判刑！

一字之差，天壤之别：“欠条”一年内还清和一年后还清的法律后果大不同

最高院：人民法院在通过邮寄方式向被告送达法律文书未果情况下，直接采用公告送达是否违反法定程序？

打虎！马丰胜落马

债务转移、债务加入与第三人代为履行的区分认定

最高院：轮候查封不属于正式查封，债务人以轮候查封超标的额为由而提出异议时不予支持

胡云腾大法官：办理刑事案件，绝不能把法律当作一根绳子简单比划

毁三观！老爸上班嫖娼猝死，儿子申请工伤认定！法院判决.......

人民法院案例库：未成年学生在校园受到人身损害，不能仅因事故发生在校园内就认定学校未尽到教育管理职责进而判令其承担侵权责任

最高法院：笔迹鉴定意见“系同一人签字可能性较大”属肯定意见中的非确定性意见且肯定程度最低，综合其他证据具有高度盖然性的可予以认定

纪委明确：公务员上班时间接孩子放学，要不要受处分

最高法院：关于审理交通事故纠纷案件的指导意见(2024.12汇编)

公安部等九部门联合印发《关于加强家庭暴力告诫制度贯彻实施的意见》

韩运发，六大纪律全违反！

免去张新的广东省人民政府副省长职务(附简历)

杨赛保，主动投案

80后公职人员，被判死刑！

据传北京朝阳法院今年的案号已排到30万+，均算每名法官年审至少1000个｜附2023收案排名前十的法院

最高院：通常法院不能直接将“公平原则”这一法律基本原则作为裁判规则，否则就构成向一般条款逃逸，违背法律适用的基本规则

法院二审：员工当“小三”危害他人家庭被开除，是否属于违法解除劳动合同

最高院指导案例167号：代位权诉讼执行中，未实际获得清偿的债权另行向债务人主张权利的，人民法院应予支持。

2024法考通过率公布

最高法院原刑庭庭长：法官与律师发生“辩审冲突”，主要责任还在法官

强留你的肉体在我怀里，心却睡在别人的床上——史上最有诗意的离婚答辩状

38岁马波，拟任县级党委书记

杨彪，被查！（附个人履历）

刚刚，现任县公安局长被查！

中级法院副院长、二高法官被查

4名厅官同日被查

最高法：终本裁定作出后，无证据证明公司可清偿到期债务的情况下，股东不再享有出资的期限利益

上访人拒不配合接访人员劝返，致使接访负责人害怕因其工作不力给所在政府造成影响并给自身带来不利后果被迫给付上访人钱，构成敲诈勒索罪

给已婚女同事发“么么哒”被公司辞退, 法院论述“么么哒”适用范围!

省司法厅原一级巡视员被查

最高院：购房人全额付款但未办理过户登记的，不享有房屋所有权，只能向开发商主张合同请求权

人民法院关于劳动争议案件16条裁判要旨，建议收藏！

欠债的不再是大爷！即日实施！！最高院又一司法解释出台！

何淑明，廉洁底线失守

“早节不保”！多名90后干部落马

确认！一天8家银行解散

新公布一部法律，2025年6月1日起施行（全文）

离婚协议中常见7类约定无效

最高法：已经逾期的债务，双方再次约定履行期，除非债权人明示，否则并不免除债务人自逾期之日起的赔偿责任

高院再审明确：交通事故发生时驾驶员的驾驶证记分已达到12分，即使未被交警部门扣留驾驶证，也属于无证驾驶！

迟到30分钟以上视为旷工半天，3个小时以上视为旷工一天? 是否有效？看法院判决

交通事故造成新车损坏的，车辆贬值损失能否得到赔偿。

李旸履新职

牛弩韬，任上落马

北京一律师被抓！

分类

时事

民生

政务

教育

文化

科技

财富

体娱

健康

情感

旅行

百科

职场

楼市

企业

乐活

学术

汽车

时尚

创业

美食

幽默

美体

文摘

原创标签

时事社会财经军事教育体育科技汽车科学房产搞笑综艺明星音乐动漫游戏时尚健康旅游美食生活摄影宠物职场育儿情感小说曲艺文化历史三农文学娱乐电影视频图片新闻宗教电视剧纪录片广告创意壁纸头像心灵鸡汤星座命理教育培训艺术文化金融财经健康医疗美妆时尚餐饮美食母婴育儿社会新闻工业农业时事政治星座占卜幽默笑话独立短篇连载作品文化历史科技互联网

发布位置

广东北京山东江苏河南浙江山西福建河北上海四川陕西湖南安徽湖北内蒙古江西云南广西甘肃辽宁黑龙江贵州新疆重庆吉林天津海南青海宁夏西藏香港澳门台湾美国加拿大澳大利亚日本新加坡英国西班牙新西兰韩国泰国法国德国意大利缅甸菲律宾马来西亚越南荷兰柬埔寨俄罗斯巴西智利卢森堡芬兰瑞典比利时瑞士土耳其斐济挪威朝鲜尼日利亚阿根廷匈牙利爱尔兰印度老挝葡萄牙乌克兰印度尼西亚哈萨克斯坦塔吉克斯坦希腊南非蒙古奥地利肯尼亚加纳丹麦津巴布韦埃及坦桑尼亚捷克阿联酋安哥拉