法律实务丨法院诉讼or商事仲裁,争议解决方式选哪个?

文摘   2024-06-25 12:02   北京  
阿尔法 | 作者

常见争议解决条款范本:

适用法律和争议解决

本合同的所有方面均应适用中华人民共和国法律进行解释并受其约束。本合同履行地为____所在地,因本合同引起的或与本合同有关的任何纠纷或争议(包括关于本合同条款的存在、效力或终止,或无效之后果),双方协商确定采取以下第_____种方式予以解决:

(1)向有管辖权的人民法院提起诉讼;

(2)提交××仲裁委员会仲裁。


 

一、法院(民事)诉讼


民事诉讼指的是由一方当事人向法院起诉另一方当事人,法院受理案件后对纠纷事实进行审理,按照法律作出裁定或判决。当事人之间不必存在约定,即可起诉。


《民事诉讼法》第三条:人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼,适用本法的规定。


民事诉讼目前只允许当事人对管辖地及审理程序进行约定,且具有较多限制或前提条件,如合同对管辖地的选择限定与合同有关,当事人约定适用简易程序的审理仅限于基层法院的案件,不包括中级法院及以上法院一审的案件。当事人对审理人员、开庭地点、适用的程序与实体法律、语言等均无权进行干涉。


民事诉讼案件中,当事人根据不同的诉讼阶段、诉讼地位有不同称呼,如一审有原告、被告、第三人,二审有上诉人、被上诉人、原审第三人、原审被告等等,再审有再审申请人、被申请人,抗诉有申诉人、被申诉人。同时,在诉讼案件中,法院有权根据当事人的申请被动追加,或根据案情主动决定追加当事人。

诉讼案件中,当事人最多只可委托两名代理人,诉讼代理人除律师外,一般需为近亲属或工作人员。


民事诉讼案件一般根据案件标的、复杂情况等因素确认由审判员独任审理,或者审判员与审判员/人民陪审员组成合议庭审理。审理采用两审终审制(小额诉讼程序除外),一审不服可提出上诉进行二审,一般二审作出裁定或判决即生效,但当事人认为确有错误的可申请再审或进行申诉。

诉讼过程和结果非特定情形可予以公开,并可在中国裁判文书网和中国庭审公开网看到部分案件情况。


民事案件审理期限不同。例如:一审民事案件为六个月;适用小额诉讼程序审理的民事案件为两个月;对民事判决的上诉案件为三个月;民事裁定的上诉案件,审理期限为三十日。涉外及涉港、澳、台民事案件不受上述审理期限的限制。


民事诉讼费用的收取依照的是《诉讼费用交纳办法》,各地法院收费标准一致,仅是不同类型案件收费标准不一,允许特定当事人减交、缓交、免交,其中财产案件分金额累进收取,最低收费50元(对诉讼请求涉及财产的不超过1万元的)。

一般诉讼费用由原告立案时预缴,如被告被判定需承担一定诉讼费的,现有由被告返还原告诉讼费,或法院退还原告预交费用、被告向法院支付诉讼费两种方式。

诉讼案件中,除合同或法律明文规定支持合理开支请求的,一般不支持律师费的请求。




二、商事仲裁


依照《仲裁法》的规定,平等主体的自然人、法人和非法人组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。

较为常见的纠纷类型包括借款合同纠纷、房屋买卖合同纠纷、租赁合同纠纷、服务合同纠纷、建设工程合同纠纷、股权转让纠纷等。

不可约定仲裁的情形,即部分纠纷只能通过诉讼的途径解决,即使约定仲裁条款也是无效的,包括:
(1)婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷;
(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。
除此之外,有劳动争议的,当事人需向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

商事仲裁给予当事人较大自主选择空间,双方可就仲裁机构、仲裁地、仲裁开庭地、适用(实体法)法律、仲裁员、仲裁规则、仲裁语言、审理方式进行约定,可与争议本身无联系。正式启动案件后,争议各方还可协商确定独任仲裁员或首席仲裁员的具体人选。

商事仲裁案件的前提是双方达成的仲裁协议,所以不在协议之内的当事人一般不可以申请追加或参加,除非经仲裁协议的当事人及被追加的当事人同意,但最终由仲裁员/庭/机构决定,而仲裁庭或仲裁机构本身无权主动追加。仲裁是实行一裁终局的制度,所以仲裁案件的当事人一般只有申请人、被申请人。
当事人可以委托超过两名以上的代理人,具体人数、要求视仲裁规则,部分代理人可非律师、亲属或员工。

商事仲裁案件由独任仲裁员或三人组成的仲裁庭进行审理,其中具体审理的独任或首席仲裁员可由当事人共同协商确定,在三人仲裁员组成的仲裁庭的情况下,当事人各方还可各选择一名仲裁员。


根据《仲裁法》的规定,商事仲裁程序的时间限制通常为六个月。具体而言,仲裁程序从仲裁委员会受理案件之日起计算,至仲裁庭作出裁决之日止,不得超过六个月。如果案件复杂,需要延长审限的,应当经仲裁委员会或者其授权的仲裁院院长批准。


《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》 第四十八条 作出裁决的期限为仲裁庭在组庭后六个月内作出裁决书。经仲裁庭请求,仲裁委员会仲裁院院长认为确有正当理由和必要的,可以延长该期限。

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第四十三条 仲裁庭裁决劳动争议案件,应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的,经劳动争议仲裁委员会主任批准,可以延期并书面通知当事人,但是延长期限不得超过十五日。

《中华人民共和国农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》 第四十七条 仲裁农村土地承包经营纠纷,应当自受理仲裁申请之日起六十日内结束;案情复杂需要延长的,经农村土地承包仲裁委员会主任批准可以延长,并书面通知当事人,但延长期限不得超过三十日。


审理为一裁终局,即仲裁裁决一经作出即生效,但特定原因可向机构所在地的中级法院申请撤销。裁决被法院依法裁定撤销或者不予执行的,当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁,也可以向法院起诉。同时,仲裁审理过程及结果非特殊约定不公开。

《仲裁法》第五十八条 当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:
(一)没有仲裁协议的;
(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的;
(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;
(四)裁决所根据的证据是伪造的;
(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;
(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。
人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的,应当裁定撤销。
人民法院认定该裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。
第五十九条 当事人申请撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起六个月内提出。

商事仲裁费用的收取依照的是仲裁机构的收费标准,而各个仲裁机构的收费标准不一。以深圳国际仲裁院为例,境内外及特定类型案件适用不同的收费标准、不同的金额区间适用不同的比例标准,其中一般境外案件仲裁费用最低为人民币10000元,境内案件则包括案件受理费和案件处理费,最低为人民币8100元。北京仲裁委员会是根据不同的争议金额、程序、仲裁员、当事人数量、语言等多方面因素采用不同的收费标准,一般争议金额为人民币25万元(含)以下的案件,收取仲裁员报酬人民币12000元和机构费用人民币5000元。
仲裁费用由申请人在立案时预缴,如裁决被申请人承担部分费用的,只能由被申请人支付给申请人。当事人可以申请缓交,但是除疫情外,基本没有减交,更不可能免交。同时除一般收费外,案件处理过程还会收取其他额外的、合理的实际开支,例如不在仲裁机构所在地开庭所增加的费用。
仲裁机构在没有合同约定的情况下,一般会支持合理开支请求,不过仍要视具体的仲裁规则。
仲裁调解书、裁决书与人民法院的判决具有同等的法律效力,一方当事人不履行,另一方当事人可直接申请人民法院强制执行。

仲裁示范条款(以中国国际经济贸易仲裁委员会为例):

凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议,均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会(贸仲),按照申请仲裁时贸仲有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的,对双方均有约束力。

Any dispute arising from or in connection with this Contract shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission (CIETAC) for arbitration which shall be conducted in accordance with the CIETAC's arbitration rules in effect at the time of applying for arbitration.The arbitral award is final and binding upon both parties.




三、诉讼or仲裁


民事诉讼争议的涉及当事人的切身利益,只有在程序和实体结果上实现民事争议的普遍性公正,因此,法院的民事争议更侧重追求争议处理的结果上更具公正性。
商事仲裁争议源于商业经营之间,商事纠纷的解决需考虑经济效益。资本只有在流通中才能产生更高的价值,流通效率越高,创造的价值越多,所以快速地定分止争才是商事纠纷解决的首要追求。

民事诉讼的法官对适用法律的准确度更高,商事仲裁的仲裁员对行业惯例的理解更透彻,两种审理难以说谁更好,适合自己的就是最好的。

法院(民事)诉讼强调法律的权威性和公正性,追求个案的绝对公正。而商事仲裁则更注重商业效率和当事人的自主权,追求在尊重意思自治前提下的相对公平。


TIPS:

民事诉讼或商事仲裁作为解决争议的方式可以自由选择,各有利弊,主要在程序(诉讼二审终审,也可能再审;仲裁一裁终局)和费用(仲裁费较诉讼费收取较高)上存在差异。


民事诉讼一般要公开进行审理,而商事仲裁却是以不公开审理为原则,除非当事人协商一致愿意公开,否则仲裁均是以不公开方式进行,包括仲裁案件审理的全过程以及裁决的结果全部保密。


在一般企业经营活动中,如争议纠纷不涉及商业秘密等保密信息时,可采用民事诉讼,有两审制确保双方的权利救济得以穷尽。仲裁为一裁终局,相关纠纷可能无二次救济的机会。


有效商事仲裁协议的条件:

(1)当事人双方必须具备合法的资格和能力无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协无效。

(2)仲裁协议的形式必须合法,须采用书面形式。

(3)仲裁协议的内容必须合法,约定的仲裁事项应符合法律规定的仲裁范围,协议对仲裁事项没有约定或约定不明确,或者仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确,当事人对此又达不成补充协议的,仲裁协议无效。仲裁协议中要明确规定仲裁事项和选定的仲裁委员会,这是仲裁法对仲裁协议的基本要求。如果仲裁协议中没有对此进行约定或者约定不明确,该仲裁协议则具有理疵。对于有想疵的仲裁协议,法律规定是可以补救的,即双方当事人可以达成补充协议。如果未能达成补充协议,仲裁协议即为无效。

(4)仲裁协议必须是双方当事人真实意思表示。




以上,是本人根据以往工作经验做的复盘和总结,希望可以与各位交流学习,并欢迎指导指正。







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