分社为其他旅行社收客是否涉嫌超范围经营

学术 2024-12-15 20:04 山东

案例境内旅行社设立的分社，接受其他出境社的委托，以出境社的名义招徕旅游者。分社此类经营行为是否合法，存在两种观点：第一种观点，分社的经营超出了分社的经营范围，涉嫌超范围经营；第二种观点，分社接受了出境社委托招徕，只要是显名代理，分社的招徕行为并不涉嫌违法。

一、旅行社应加强分社的管理

《旅行社条例实施细则》第二十五条规定，设立社应当与分社、服务网点的员工，订立劳动合同。设立社应当加强对分社和服务网点的管理，对分社实行统一的人事、财务、招徕、接待制度规范，对服务网点实行统一管理、统一财务、统一招徕和统一咨询服务规范。

从上述规章规定可以看出，旅行社应当加强对分社（包括服务网点）的内部管理，确保分社的经营在可控范围内。不可否认的是，有不少旅行社设立分社（包括服务网点）的初衷，在于收取分社（服务网点）的管理费等。说白了，设立社就是通过分社（包括服务网点）的设立，出租出借旅行社业务经营的许可资质。

二、旅行社分社的经营规范

按照法律规定和旅行社设立分社的目的，分社应当只能以分社（设立社）的名义招徕组织旅游者，招徕组织旅游者必须在设立社的经营范围之内。设立社与分社之间存在一个内部的管理与被管理的关系，设立社对分社的经营具有约束力。

由于一些旅行社在设立分社时，出发点是为了出租出借旅行社业务经营资质，从分社设立的那天起，设立社只顾收取管理费，压根没想过要对分社进行管理；设立社即使想约束分社，也是有心无力，任由分社信马由缰，自然发展。

在此背景下，上述案例中的分社，接受其他出境社的委托，为出境社招徕出境旅游者的行为，也在情理之中。随之而来的问题是，分社接受其他旅行社委托招徕组织旅游者，尤其是上述案例中出现的境内社的分社，为出境社招徕组织出境旅游者的情形，分社的招徕出境旅游者的行为是否违法、是否应当以分社超出设立社经营范围论处？

三、分社开展旅行社业务的合法性探讨

1.分社开展旅行社业务，大致有几种类型：一是分社以自己的名义开展招徕组团，并按规定开展后续的经营行为；二是分社超出设立社的经营范围开展招徕；三是分社接受其他旅行社的委托，并以其他旅行社的名义招徕旅游者；四是分社以自己的名义招徕旅游者，组团后将团队转交给其他旅行社接待；五是分社与其他旅行社合作，又成为其他旅行社的分社。

2.分社经营旅行社业务的合法性。在分社上述经营行为中，第一种类型最为规范；第二种类型涉嫌违法，但与案例中的情形无关。因为分社接受其他出境社委托招徕出境旅游者，分社以出境社的名义开展的经营活动，和设立社没有关系，也就不存在超出了设立社经营范围的问题。第四类型、第五种类型，仅是旅行社的内部管理问题，和法律无关。

在第三种类型中，需要关注和查证的，一是设立社是否得到了出境社的委托授权。如果分社的确得到了出境社的授权，说明分社招徕出境旅游者的行为不违法。二是设立社在出境游的招徕中，是以分社的名义开展，还是以出境社的名义开展，即分社招徕出境旅游者，是通过显名代理的方式，还是隐名代理的方式进行。

显名代理，分社招徕出境旅游者不违法；隐名代理，即使分社已取得出境社的授权，分社招徕出境旅游者的行为涉嫌违法。显名代理与隐名代理的区别是，分社招徕出境旅游者时，向旅游者披露了委托代理信息的，就是显名代理，反之则为隐名代理。

综上，分社开展旅行社业务的招徕等经营活动合法与否，要结合分社开展业务的类型加以具体分析。分社等接受其他旅行社委托招徕旅游者，只要代理招徕行为规范，其代理招徕行为就不违法；反之，即使得到了委托授权，代理招徕行为不规范，分社仍然涉嫌违法。

山东省旅行社协会

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