分 包
分包是指承包人在其承包的工程或项目中，将部分工作以书面形式委托给具备相应资质的第三方实施的行为。根据《中华人民共和国民法典》的规定，承包人可以将合同的部分工作，经发包人同意分包给他人，但需对分包方的履约情况负责，对分包项目的工作成果承担连带责任，同时分包只能是一次分包，即分包单位不得再将其承包的工程分包出去；此外，总承包人只能对承包工程中的部分工程进行分包，不得将主体工程分包出去。
转 包
转包是指承包人将部分或全部的合同义务转让给其他承包人的行为，实际上是对原始项目权利义务主体的概括转让。常见的转包行为有两种形式，一种是承包单位将其承包的全部建设项目转包给别人；另一种是承包单位将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人，即变相的转包。但不论何种形式，都是法律所禁止的。
01
法律关系
在分包中，原承包人与分包方有直接且互相关联的合同关系，分包方在承包人监督下履行约定的工作。而在转包中，原承包人与转包人之间缺乏有效监督的法律关系，原承包人实际上缺乏对转包人合同履行行为的监督，原承包人希望在转包后脱离原承包项目义务的履行。
02
责任承担
分包的情况下，承包人对于分包方的工作质量和履约行为依法负有法律责任。而在转包中，虽原承包人希望不再直接履行合同义务，但仍需承担由于违法转包造成的法律后果。
03
法律限制
虽存在一定的特许限制、发包人许可、资质要求等因素，但经发包人许可的分包属于法律允许的行为。而由于转包容易使不具有相应资质的承包者承揽项目建设，以致造成项目质量低下、市场混乱，所以我国法律、行政法规均作了禁止转包的规定，违法转包属于无效行为，与客户签订的总承包合同中客户往往也会明确禁止转包。
合规管理建议
针对分包与转包过程中的合规管理，涉及到安装分包等相关工程时可参考以下具体建议：
（1）明确合同条款
在合同中应明确分包及转包的定义，清晰界定各方的权利与义务，确保合同约定合规，符合《中华人民共和国民法典》及发包方的要求。与分包方的分包合同明确责任承担方式，确保因分包方履约行为造成的损失后期可及时、高效依法维权。
（2）严格资质审查
在选择发包人许可的分包方时，应确保其具备相应的资质和能力。企业应对其进行全面审查，确保在法律框架内操作，避免因分包方的不当行为产生对公司不利的法律责任。
（3）履约监督与管理
对于发包人许可的分包的实施过程，应建立、健全管理机制，定期检查工作质量和进度，确保分包方的工作成果符合原合同要求及行业标准。因分包方履约质量导致公司对客户违约给公司造成损失的，应及时获取相关证据，依据分包合同的约定向分包方主张违约责任，弥补公司损失。
（4）建立合规审查机制
定期或按照需要对公司分包业务进行审计或内部检查，梳理存在的法律风险，并提出整改措施，以确保企业经营活动的合规性。
（5）与客户保持沟通
在涉及分包事项时，保持与客户的透明沟通，确保客户了解相关分包安排并对相关行为予以确认。同时，收集客户反馈，及时调整管理措施。
结 语
分包与转包的法律差异在于行为的效力、责任的转移和法律关系的建立。公司在开展分包业务时，应重视客户意志以及合规管理，与客户保持充分沟通，建立、健全明确的合规体系与合同管理机制、供应商（分包商）监督机制，确保自身合法权益，以降低法律风险，维护可持续发展。通过健全培训和审查机制，可以有效提升业务合规性，查漏补缺，增强公司的市场竞争力。
来源：审计与法律风险部
责编：党委工作部
