【众妙之门】锦天城西安律师事务所 | 新《公司法》下“出资加速到期制度”的实践适用

创业 2024-11-04 17:43 陕西

众妙之门

协会栏目【众妙之门】

【众妙之门】源自《道德经》，意指探索事物本质与变化的关键门户。这是协会面向科技与金融领域自由内容创作者的新栏目，主要围绕科技前沿发展，金融生态建设，政策实践探索集聚内容，从而发现独特视角，交流深度思考，传播知识理念。这是一个完全开放的信息汇聚平台，更是思想碰撞与智慧交流的空间，欢迎合作投稿~

协会特别推荐【众妙之门】栏目文章：

《新《公司法》下“出资加速到期制度”的实践适用》

作者：梁建明（锦天城西安律师事务所高级合伙人）、高嘉希（锦天城西安律师事务所实习律师）

为规范引导股东出资行为，维护交易市场安全，新《公司法》第54条新增了“出资加速到期制度”，进一步强化了股东的责任，保障了公司债权人的合法权益。本文旨在通过对出资加速到期制度的形成过程进行梳理，并结合案例分析该制度的实践适用，以期在应对股东瑕疵出资、保护债权人合法权益等方面提供参考建议。

一、“出资加速到期制度”的形成过程及适用情形

二、“出资加速到期制度”的实践适用

1. 能否直接追加股东为被执行人？

新《公司法》实施之前，除了企业破产申请后出资义务加速到期、公司解散时出资义务加速到期以及《九民纪要》中规定的2种例外情形以外，法院一般不支持股东出资义务加速到期，执行中追加未届出资期限的股东为被执行人亦不被支持。例如在（2023）最高法民申2920号中，法院认为执行程序中追加新的主体为被执行人要遵循法定原则，即追加被执行人必须有法律、司法解释的明确规定。目前并无法律、司法解释规定可以在股东认缴出资期限尚未届至时，以出资加速到期为由，追加该股东为被执行人。因此，无论案涉股东认缴出资期限是否应当加速到期，均不应在执行程序中直接追加该股东为被执行人。（2023）最高法民申567号中，法院认为强制执行程序中追加被执行人是在法律、司法解释规定的前提下，在一定程度或者一定范围内对于作为执行依据的生效法律文书主文没有明确的义务履行主体的扩张，追加被执行人应严格依据法律、司法解释的规定进行，唯有符合法定情形的，才能追加为被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条虽然对在执行程序中可以追加股东、出资人被执行人的情形作了明确规定：“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”但司法实践中，该条中“未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人”系指“认缴出资期限已经届满，未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人”，认缴出资期限尚未缴纳的，法院不支持追加股东、出资人为被执行人。

新《公司法》实施之后，多地法院官方微信公众号均推送了各自审理的新《公司法》背景下“股东出资加速到期制度”首案，该等案例可分为三类：追加股东为被执行人、另案起诉股东、将股东和公司作为共同被告。节选部分案例如下：

各地法院审理的“股东出资加速到期制度”首案，主要分为以下三种类型：

（1）在执行程序中，追加股东为被执行人：以北京市西城区人民法院审理案件为例，债权人以公司为被执行人向北京西城法院申请强制执行，经财产调查，未发现公司名下有可供执行的财产，北京西城法院作出终结本次执行程序的裁定书。而后债权人申请追加股东为被执行人，北京西城法院作出了追加股东为被执行人，并在未出资范围内，对公司不能清偿的债务向债权人承担补充赔偿责任的裁定书。允许债权人根据代位权规则，主张股东在其未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。但在笔者代理的西安市长安区人民法院执行异议案件中，申请执行人依据新修订《公司法》第54条的规定，申请追加未出资股东为被执行人，西安市长安区人民法院以股东认缴出资日期未到期裁定驳回了申请人的追加请求，裁判逻辑仍为保护股东享有的出资期限利益。

（2）另案起诉股东：常熟市、南通市人民法院审理案件中，债权人向法院申请强制执行，经财产调查，公司并无可供执行的财产，法院作出终结执行程序，债权人对未出资股东提起诉讼之后，法院认为根据公司法效力司法解释，本案适用新《公司法》第五十四条，判决股东对公司债务承担补充赔偿责任。

（3）将股东和公司作为共同被告：绥芬河市人民法院经审理后认为，根据《中华人民共和国公司法》第54条规定，公司已到期债权人有权请求未届出资期限的股东承担连带责任；股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的，出让人应在原认缴的出资范围内对受让人未缴纳的出资承担补充责任。此判决承认了转让方对受让方的出资义务承担补充责任的规则，兼顾了资本认缴制的效益与平衡保护民商事主体的公平，在平衡债权人和股东权益上实现了重大进步。同时该案件与前两类案件不同的是，未经强制执行程序确认公司名下无可供执行的财产，审判法官直接依据第54条认定公司已到期债权人有权请求未届出资期限的股东承担连带责任。

从上述三种类型案件可以看出，对于如何适用新修订《公司法》第54条，各个法院裁判观点差异较大，笔者上述梳理供实务操作参考。

2. 新《公司法》第54条的适用是否可溯及既往？

2024年6月29日，最高人民法院发布《关于适用<中华人民共和国公司法>时间效力的若干规定》，该司法解释主要针对新旧《公司法》衔接中新《公司法》的溯及力问题进行明确。但是，除了《关于适用<中华人民共和国公司法>时间效力的若干规定》中关于溯及力的原则性规定外，并没有针对新《公司法》第五十四条的溯及力问题进行明确规定。最高人民法院审判委员会副部级专职委员、二级大法官刘贵祥认为，新公司法第54条规定了认缴出资加速到期制度，在此之前的九民纪要第6条已有相应规定，司法实践中也有相应的裁判案例。相比之下，九民纪要中规定的认缴出资加速到期条件远比新公司法第54条规定的条件严苛，但规定了符合加速到期条件的，债权人可以请求认缴出资股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，而新公司法中规定的是上述股东“提前缴纳出资”。由于加速到期条件存在差异，更重要的是对加速到期所得是否归入公司存在较大争议，在新公司法司法解释明确是否适用“归入公司”之前，以不溯及适用为宜。

根据目前各地法院公布的各自审理的新《公司法》背景下“股东出资加速到期制度”案例，新《公司法》施行前已起诉的涉股东出资义务加速到期案件，各地法院已适用《公司法》第54条进行裁判。从既有案例的结论来看，《公司法》第54条具有溯及力似乎并无异议，即只要公司处于不能清偿到期债务的状态之中，债权人就可以起诉主张股东出资义务加速到期。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>时间效力的若干规定》中的第四条提出了一个总括性标准：即不明显背离相关当事人合理预期的其他情形。进一步仔细分析依据新《公司法》第54条裁判的已公开的案例，可以发现所具备的共同特征是公司债务不能清偿且经法院强制执行后采取终本措施。而在新《公司法》施行之前，已有相当多的法院裁判案例认为只要公司经强制执行且被出具本终裁定，即认定此时公司已具备破产原因，债权人可以主张股东出资义务加速到期。即此种情况下，在新《公司法》生效前，法院对于该类案件同样可以裁判适用股东出资加速到期，即股东对公司债务承担连带责任或补充清偿责任。

基于以上司法实践，鉴于目前没有针对新《公司法》第五十四条的溯及力问题进行明确规定，应以不溯及为原则，但是具体到案件中，对于公司债务不能清偿且经法院强制执行后采取终本措施的案件，由于在新《公司法》施行之前，已有相当多的法院裁判案例认为只要公司经强制执行且被出具终本裁定，即认定此时公司已具备破产原因，债权人可以主张股东出资义务加速到期，可以适用新《公司法》第54条的股东出资到期的规定。根据《公司法时间效力司法解释》规定的有关溯及力的根本性原则来看，对于是否可以溯及适用《公司法》第54条，在个案中可以基于案情从以下几方面考量：

（1）适用54条是否更有利于实现新《公司法》立法目的（《公司法时间效力司法解释》第1条）；

（2）公司不能清偿到期债务的事实发生在新《公司法》之前，但债权人要求股东出资是否应当加速到期的争议发生在新《公司法》施行之后（《公司法时间效力司法解释》第3条）；

（3）公司不能清偿到期债务的负债情形下，出资加速到期是否明显背离股东的合理预期（《公司法时间效力司法解释》第4条）。

3. 适用“入库规则”or“债权人直接受偿规则”？

所谓“入库规则”，是指将股东出资归入公司责任财产；而“直接清偿规则”则是将股东提前缴纳的出资直接用于向债权人清偿。有学者认为根据《九民会议纪要》第六条，未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。可见股东直接对债权人承担责任。而新公司法第五十四条的措辞是“有权要求已认缴但未届出资期限的股东提前缴纳出资”。提前缴纳出资的对象应当是公司，而不是债权人。因此，应当适用入库规则，确保债权人平等受偿。此外，全国人大常委会法工委副主任王瑞贺编著的《中华人民共和国公司法释义》认为：“债权人作为公司的债权人，原则上不能直接要求股东出资，但公司不能清偿债务，公司不向股东主张出资义务，损害债权人的利益，此时债权已届满的债权人有权请求股东向公司出资，并非股东直接向债权人清偿。”中国政法大学教授、博士生导师、商法研究中心主任赵旭东老师主编的《新公司法条文释解》亦认为：“非破产情形下股东出资义务加速到期制度已经得到了《公司法》立法机关的认可，其适用条件为‘公司不能清偿到期债务’，有权要求股东提前缴纳出资的主体包括公司和已到期债权的债权人，适用后果是股东提前缴纳出资且该提前缴纳的出资适用入库规则。”

但是根据前述案例的审理结果可以看出，目前司法实践在规则适用上均突破了“入库规则”，倾向于采取“直接清偿”原则，不同程度上都支持了债权人要求股东直接清偿的诉讼请求。首先，“直接清偿”满足商事法律对效率的要求，新《公司法》采取“效率优先、兼顾公平和交易安全”的价值导向，“债权人直接受偿规则” 提升了加速到期制度的适用效率，而采取“入库规则”需要执行两次，程序繁琐，并且两次执行之间存在时间差，存在债务人转移财产的风险。其次，“直接清偿”符合执行法律中对执行财产的要求，根据最高人民法院《关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第6条的规定，人民法院在终结本次执行程序后，若发现被执行人有可供执行的财产线索，可恢复执行。根据《民事诉讼法》第265条，债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。当公司无法清偿债务时，加速到期的出资则属于公司的应收资产，属于可供执行的财产范围，应该被随时执行。此外，“直接清偿”实现了《民法典》代位权规则的效果。根据《民法典》第537条的规定，人民法院认定代位权成立的，由债务人的相对人向债权人履行义务，债权人接受履行后，债权人与债务人、债务人与相对人之间相应的权利义务终止。债务人对相对人的债权或者与该债权有关的从权利被采取保全、执行措施，或者债务人破产的，依照相关法律的规定处理。加速到期的出资实际上是公司所享有的“债务人丧失期限利益的债权”，在影响债权实现时，公司债权人可以代为请求债务人的相对人履行债务，其实质效果上也肯定了“直接清偿规则”。

4. 未出资股权经多次转让的情形下责任如何承担？

根据新《公司法》第88条第一款的规定，股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的，由受让人承担缴纳该出资的义务；受让人未按期足额缴纳出资的，转让人对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。该规定对一手转让（即股权只转让了一次）的情形指明了方向，但司法实践中若未出资股权经多次转让，如何界定历次转让人和受让人的责任承担以及历次转让股东之间承担责任的顺序为何将成为我们应当关注的重点。在责任承担方式和责任承担顺序的问题上，目前有以下三种方式：

（1）历次转让的每个转让人都要对现任股东的出资义务承担补充责任，多位转让股东并没有承担责任的顺序之别；

（2）每次转让的转让人只对自己的受让人承担补充责任，转让股东之间需要以时间为先后顺序承担责任，公司或者债权人只能由后依次往前追责；

（3）只有最后一次转让的转让人对受让人承担补充责任，公司或者债权人只能向最后的受让人和其转让人追责。

鉴于目前法律及司法解释未对该问题作出明确规定，学界认为上述三种承担方式各有千秋。第一种方式的追责方式属于连带责任，任一转让人都可以被要求承担全部责任，此种方式最大限度的保护了公司和债权人合法权益，但存在一个问题，即在实务中股权历经多次转让的情况下，转让标的可能会发生变化，补充责任的范围厘清难度较大，并且存在不当扩大转让人的注意义务之嫌；第二种责任承担方式较为直接，将转让人解释为仅指本次股权转让交易中的转让人，但是由于受让人仅可向当次转让人要求承担责任并依次类推，对于债权人和公司来讲维权周期较长，一定程度上债权人权利的最终实现依赖于前次受让人是否积极行权；第三种责任承担方式将转让人限缩解释为最后一次转让的转让人，此种方式下责任承担较为明晰，但在保护债权人权益方面，此种责任承担下股东可以通过串通的方式进行多次股权转让交易最终实现恶意逃债行为。

司法实践中，近日北京市海淀区人民法院根据新《公司法》第88条第一款作出首例认定数次转让未届出资期限股权的诸原股东应向债权人承担补充责任的判决，为该类型案件的审理思路提供了一个方向，案件具体情况如下：

关于加速到期制度是否适用于已退出股东，笔者认为除上述观点外，还应综合考虑债权形成的时间、受让人实缴能力、转让行为是否为恶意等多项因素来综合考虑。

三、结语

综合以上案例分析，如果债务人系公司且存在股东尚未实缴出资的情形，债权人有以下救济途径：（1）在首次起诉时将尚未实缴出资的股东和公司列为共同被告，要求股东对公司债务承担补充赔偿责任；（2）如果已持有生效判决，但在执行过程中查明被执行公司无可供执行财产，则可以向执行法院申请追加尚未实缴出资的股东为被执行人；（3）若未能追加成功，则债权人可以另行提起执行异议之诉，要求未届出资期限但尚未实缴出资的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。实践适用中，“出资加速到期”制度是《公司法》在保护债权人权益方面迈出的重要一步，而由于目前《公司法》对该制度的表述较为简单，司法实践中规则的理解和适用上可能会存在一定的分歧，规范适用还有待进一步探讨和研究。

梁建明 高级合伙人

liangjm@allbrightlaw.com

主要执业领域：首次公开发行股票IPO、上市公司再融资、并购重组、股权投融资、股权激励、私募基金、股权争议解决、公司治理。

高嘉希 实习律师

gaojiaxi@allbrightlaw.com

主要执业领域：股权投融资、公司治理等。

免责声明

本文内容仅为提供信息之目的由作者/上海市锦天城（西安）律师事务所制作，不应视为广告、招揽或法律意见。阅读、传播本文内容不以建立律师－委托人关系为目的，订阅我们的文章也不构成律师－委托人关系。本文所包含的信息仅是作为一般性信息提供，作者/上海市锦天城（西安）律师事务所不对本文做日常性维护、修改或更新，故可能未反映最新的法律发展。读者在就自身案件获得相关法域内执业律师的法律意见之前, 不要为任何目的依赖本文信息。作者/上海市锦天城（西安）律师事务所明确不承担因基于对本文任何形式的使用（包括作为或不作为）而产生的一切责任、损失或损害。

精彩内容推荐

RECOMMEN

陕西省创业投资协会成立于2003年11月，是由陕西省科技厅发起，经陕西省民政厅注册登记，由从事创业投资以及与创业投资相关的机构和个人自愿组成的全省性、非营利性、自律性的行业组织和社团法人。截至目前，现有会员共195家，其中理事会员28家、普通会员163家，另有4家观察会员。协会是陕西省4A社团组织，中基协地方协会特别会员，省级技术转移示范机构。通过行业研究、项目路演，大赛组织，人才培养，行业交流等形式，有效促进了陕西创业投资环境建设和机构发展，得到社会的高度肯定，具有良好的平台影响力。联系电话：029-81026408

-扫码关注我们-

陕西省创业投资协会

【陕西省创业投资协会】是一个公益性、自律性的行业组织，旨在聚集志同道合的各界朋友，共同组织分享有关创业投资的项目对接、政策交流、融资支持、学习培训等信息，实现互通有无和相互协作，打造陕西创业投资的品牌。

最新文章

【协会交流】陕西省标准化研究院一行到访协会交流座谈

【创投家学院】创业投资讲堂| 西安市规上企业研发投入政策培训会

【投教展播】宪法宣传周丨普及宪法知识弘扬宪法精神

【协会活动】投资机构征集 | 传感器及物联网产业链专场！

【邀请函】「启动增长新引擎」！亚洲金融论坛报名启动！

【行业资讯】国资委、国家发改委，重磅发布！

【众妙之门】农科基金 | 2023年中国预制菜行业发展现状及趋势分析

【协会通知】12月私募合规日历 | 月报、后续职业培训、管理人年度信息更新、资管增值税等提上日程

【会员资讯】喜报！陕股交入选第三批区域性股权市场“专精特新”专板名单

【会员资讯】21世纪 | 资本招商“榆林模式”启示：资源城市如何借股权投资转型破局？

【协会活动】征集项目+机构 | 传感器及物联网产业链专场！

【会员招聘】稼轩招聘 | 法考的过er们，这是一份来自江山湖海的offer~

【创投家学院】创业投资讲堂｜上市公司并购重组概况及关注要点

【协会通知】中基协 | 关于发布2024年第三季度私募基金管理人会员信用信息报告的通知

【行业活动】明日14点 | 财务尽职调查实操与案例解析

【行业资讯】发布会实录！科技成果转化“三项改革”工作情况

【行业活动】11月28日14点 | 如何走出平庸的尽调财务分析困境

【行业资讯】沈志群：创业投资助力创新驱动发展，应成为新时代的“第一资本”

【行业资讯】“三项改革”的若干措施系列解读丨奖励、激励，让创新者“名利双收”

【会员资讯】榆煤基金 | 成功的产业投资是资本招商的前提

【行业活动】11月27日14:00丨对赌协议法律风险的应对与防范策略

【协会活动】征集项目+机构 | 传感器及物联网产业链专场！

【会员资讯】西安财金 | “科创+直投基金”科技金融专项行动方案

【会员资讯】西安产业投资基金 | 西安市工业倍增基金荣登投中2024年度中国最佳私募股权投资引导基金top30榜单

【会员资讯】龙鼎投资 | 《赢在AI+》“C9联盟+”专场路演，龙鼎投资助力创新人才成长！

【协会动态】协会受邀参加第二届“革创谷”民革助力秦创原科技创新暨华灿·陕台数字文化创意设计融合发展大会

【协会活动】汇聚耐心资本绽放科技成果——耐心资本推动科技成果转化新路径研讨会成功举办！

【协会活动】聚焦34条！2024年秦创原科技成果转化系列路演活动（新能源乘用车产业链专场）圆满举办！

【行业资讯】“三项改革”的若干措施系列解读丨放权、赋权，推动改革走深走实

【协会动态】陕西省行业协会商会学习贯彻中央社会工作会议精神示范培训班在西安交通大学举办

【会员荣誉】中科创星荣获《21世纪经济报道》2023-2024年度「影响力早期投资机构」等荣誉

【行业数据】10月私募基金管理人登记及产品备案月报｜内含陕西省私募基金发展概况&省融资事件及各地市概况！

【协会活动】邀请函 | 耐心资本推动科技成果转化新路径研讨会

【行业活动】邀请函 | 精准识别“硬科技”为金融赋能新质生产力保驾护航暨“一月一链”新一代信息技术投融资路演活动

【行业资讯】中基协 | 11月份基金从业考试开放成绩查询

【会员资讯】科控集团 | 热烈庆祝博瑞集信获批设立“西安市博士后创新基地” （全市仅11家单位）

【平台资讯】黄陵县出口塔吉克斯坦的首批防雹网发车

【协会活动】征集投资机构！新能源乘用车产业链专场！

【行业资讯】证监会发布《上市公司监管指引第10号——市值管理》

【会员资讯】珠海航展看西工大科技成果转化

【众妙之门】沣西基金 | 行业研究之多层陶瓷电容器（MLCC）

【会员资讯】起飞！中科创星近二十家投资企业参展亮相珠海航展

【会员荣誉】龙鼎投资 | 连续三季度荣登投资中国多项榜单！

【行业资讯】协会整理 | 陕西省无人机产业链公司

【行业活动】征集投资机构|第二届“革创谷”助力秦创原科技创新大会暨华灿·陕西两岸数字文化创意设计融合发展大会

【行业活动】国有投资机构做好耐心资本最佳实践研讨会（11.29广州）

【行业活动】11月15日14:00丨私募基金涉税实务系列课专题三“税收优惠篇”——政策红利引创投发展

【媒体聚焦】陕西省科学技术厅 | 我为成果搭红线丨卢道真：深耕创投行业发展，助力科研成果落地成金

【行业资讯】证监会严伯进：统筹推动投资端融资端改革，促进“募投管退”良性循环形成

【会员资讯】中科创星 | 荣获第一新声「2024年第三季度最活跃早期投资机构第一」等荣誉

分类

时事

民生

政务

教育

文化

科技

财富

体娱

健康

情感

旅行

百科

职场

楼市

企业

乐活

学术

汽车

时尚

创业

美食

幽默

美体

文摘

原创标签

时事社会财经军事教育体育科技汽车科学房产搞笑综艺明星音乐动漫游戏时尚健康旅游美食生活摄影宠物职场育儿情感小说曲艺文化历史三农文学娱乐电影视频图片新闻宗教电视剧纪录片广告创意壁纸头像心灵鸡汤星座命理教育培训艺术文化金融财经健康医疗美妆时尚餐饮美食母婴育儿社会新闻工业农业时事政治星座占卜幽默笑话独立短篇连载作品文化历史科技互联网

发布位置

广东北京山东江苏河南浙江山西福建河北上海四川陕西湖南安徽湖北内蒙古江西云南广西甘肃辽宁黑龙江贵州新疆重庆吉林天津海南青海宁夏西藏香港澳门台湾美国加拿大澳大利亚日本新加坡英国西班牙新西兰韩国泰国法国德国意大利缅甸菲律宾马来西亚越南荷兰柬埔寨俄罗斯巴西智利卢森堡芬兰瑞典比利时瑞士土耳其斐济挪威朝鲜尼日利亚阿根廷匈牙利爱尔兰印度老挝葡萄牙乌克兰印度尼西亚哈萨克斯坦塔吉克斯坦希腊南非蒙古奥地利肯尼亚加纳丹麦津巴布韦埃及坦桑尼亚捷克阿联酋安哥拉