【法治微咨询212期】如何理解部门规章与地方性规章具有同等效力？
文摘
社会
2024-10-28 10:00
青海
【来信】
胡教授，根据《立法法》第100条第1款与第103条的规定，地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章，且部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，那为何部门规章与地方政府规章具有同等效力呢？这一点不好理解。
《立法法》（2023）确实规定了三种“同等效力”，即：1.全国人大常委会的法律解释与法律具有同等效力（第53条）；2.部门规章之间具有同等效力（第102条）；3.部门规章与地方政府规章之间具有同等效力（第102条）。在上述三类“同等效力”中，前两类人们不会有异议，第三类确实有点不好理解。笔者本人也不认同。但官方的解释是：“虽然国务院部门与地方政府相应的部门有指导或领导关系，但在行政领导关系上，国务院部门是国务院的组成部门和直属机构，地方政府是地方行政机关，都属国务院领导，它们之间没有领导与被领导关系。因此，它们制定的规章也没有高低、上下之分，效力是一样的。”（全国人大常委会法制工作委员会国家法室编著：《中华人民共和国立法法释义》，法律出版社2015年第1版第289-290页）这样的解释力度不够。笔者认为，部门规章与地方政府规章由于权限范围的不同，一般不会发生冲突，但如果发生冲突，地方政府规章必须服从国务院的部门规章。理由如下：1.中国不是联邦制，而是一个单一制国家，中央与地方不是分权关系，地方服从中央是天经地义的组织原则；2.部门规章是由国务院部门制定的，而国务院部门是国务院的组成部分，它们是国务院领导下行使国务院各方面的职能的组织，是国务院意志的延伸；3.再从立法依据和任务上看，部门规章是根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定，并且规定的事项属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项（《立法法》第91条），而地方政府规章虽然也可为执行法律、行政法规而制定，但更多的是根据地方性法规或上级地方政府规章而制定。但在现行法律制度框架之下，在操作层面就应当严格按照《立法法》规定执行，即当地方政府规章与国务院部门规章冲突时，各自按自己规定办事，但如果地方政府规章与法律、法规和上级地方政府规章抵触的，就服从法律、法规和上级地方政府规章，按“下位法服从上位法”规则处理。
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