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一、什么是背靠背条款？
“背靠背”条款一般是指合同中负有付款义务的一方在合同中设置的，以其在和第三人的相关合同中，收到相关款项作为其支付本合同相关款项前提条件的条款。“背靠背”条款在建设工程分包合同中大量存在，“背靠背”条款约定的具体内容可能不尽相同，但该条款的核心内容是“业主先行支付”条款，将其付款义务以其收到业主方相应款项为前提，从而实现其与分包方共担资金风险的目的。该条款历年来在司法实践中争议较大，裁决观点不一。
二、背靠背条款的性质
背靠背条款的性质在学界和司法实践中一直存在争议。主流观点认为，背靠背条款属于附生效条件的条款，即付款义务的履行以第三方付款为条件。在“背靠背”支付条款的情况下，付款方付款的前提是收到第三方支付的款项，但这一前提的发生需根据第三方与付款义务方的相关约定及合同履行情况而定，该前提并不一定发生，属于不定事实，故笔者认为“背靠背”支付条款的法律性质倾向于“附条件的民事法律行为”。然而，也有观点认为其属于附期限的条款，因为虽然条件具有不确定性，但对确已存在的债务而言，期限是必然到来的。
三、背靠背条款的效力问题
背靠背条款的效力在司法裁判上同样存在分歧。一方面，作为合同双方的真实意思表示，且未违反法律强制性规定，背靠背条款应被认定为有效；另一方面，部分法院认为该条款违反了合同相对性、公平原则或诚实信用原则，应认定为无效。
2024年8月27日，《最高人民法院关于大型企业与中小企业约定以第三方支付款项为付款前提条款效力问题的批复》（以下简称《批复》）正式发布，内容为：一 、大型企业在建设工程施工、采购货物或者服务过程中，与中小企业约定以收到第三方向其支付的款项为付款前提的，因其内容违反《保障中小企业款项支付条例》第六条、第八条的规定，人民法院应当根据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定该约定条款无效。二、在认定合同约定条款无效后，人民法院应当根据案件具体情况，结合行业规范、双方交易习惯等，合理确定大型企业的付款期限及相应的违约责任。双方对欠付款项利息计付标准有约定的，按约定处理；约定违法或者没有约定的，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计息。大型企业以合同价款已包含对逾期付款补偿为由要求减轻违约责任，经审查抗辩理由成立的，人民法院可予支持。对于该《批复》的理解，笔者认为应综合考虑以下几方面：
1.合同主体方面，合同相对方为大型企业与中小企业的“背靠背”条款无效。其他主体之间签订的以第三方支付款项作为付款前提的“背靠背”条款，其效力仍需依照相关法律法规认定。
2.合同类型方面，主要适用于建设工程施工、采购货物或者服务等典型的合同类型。
3.合同约定内容方面，“背靠背”条款表现为大型企业以收到第三方向其支付的款项为付款前提。当然，大型企业要求按照第三方向其拨付的进度款比例支付款项的内容也应包含在内。
4.合同签订时间方面，对于2020年9月1日之后的大型企业和中小企业签订此类条款引发的纠纷案件，才能直接适用《批复》的规定。
四、相关案例
背靠背条款有效：（2021）最高法民申1286号最高人民法院认为：根据《劳务分包合同》约定，富地公司付款迟延导致中建安装公司付款相应迟延，鹏曦公司不得要求任何索赔。分包方与发包方签订本条款的初衷在于和总包方共同承担业主迟延支付工程款的风险，系当事人对自身权利义务的安排，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应认定为合法有效。
背靠背条款无效：「以格式条款为由」（2019）冀05民终517号河北省邢台市中级人民法院认为：中建六局以收到发包人尾款作为给付长德公司的前提条件，是将其施工经营风险转嫁给分包人长德公司承担，该合同为格式合同，其约定的给付条件属于排除长德公司主要权利条款，依照《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，该部分内容不产生合同效力。
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编辑：王淑萍
校对：马蕊
