相比于国内投资而言，海外投资【1】面临的风险更为复杂。防控海外投资法律风险，推行合规管理是必然选择。合规管理首先要求熟悉项目实施的国内外法律政策环境、目标企业及境外当地合作方情况，在此基础上应充分把握合规项目运作的关键，积极应对各类投资合作风险。
一、尽职调查的方向
（一）国内法律监管
1.海外投资项目审查方面
海外投资项目的审查主要是指对投资项目的核准和备案。我国企业的跨境投资审查主要涉及商务部、发改委等政府主管部门。其中商务部主要负责我国企业对外投资行为的核准、备案；发改委主要负责投资项目本身的核准、备案；若投资项目涉及到国有资产，则还会面临国有资产管理部门的监管。
2.税收规制方面
我国企业进行海外投资时，要避免双重征税风险、转让定价违规风险、反避税调查风险以及个人涉税违法风险等一系列相关风险。
3.外汇监管方面
由于前些年我国企业海外非理性投资现象泛滥，海外投资项目的外汇监管也进一步收紧，我国企业开展海外投资的资金出入境以及我国企业的境外融资，都要接受较为严格的审核。如借入外债、跨境担保等，同样需要经过外汇管理部门的登记或备案等程序。
（二）东道国合规要求
1.市场准入、外资审批以及国家安全审查方面
许多国家在有关市场准入方面按照把经济行业划分为鼓励类、限制类和禁止类三大类。筹划海外投资时要注意不同类别行业的进入壁垒或门槛。在外资审批方面，我国企业若在海外基础设施等领域中进行大型投资，经常还会受到东道国外资政策上的特殊监管。并且就大趋势而言，不少海外投资涉及的东道国国家安全审查也日益严格。
2.环境保护方面
随着国际社会和各国对环境保护的愈加重视，我国企业进行海外基础设施投资、矿产或实业投资所引致的环境污染也成为了其所面临的一个突出法律问题。不过只要遵循当地法律要求，有关风险一般都可以有效避免。
3.安全生产方面
海外基础设施投资、矿产或实业投资往往也涉及较大的安全生产风险。我国企业进行海外投资，需要提前了解当地的安全生产、安全施工方面的政策法律要求。
4.劳工关系等社会关系维护方面
由于劳动法领域包含较强的国别、地区特性，中外劳动法律制度通常会存在较大差异。需要注重处理与当地工会组织的关系，谨防劳工罢工事件。此外也要重视公共关系的处理，注意与相关领域的非政府组织建立良好关系，以减轻来自当地社会的压力或阻力。
（三）目标企业以及境外当地合作方情况
项目启动前要全面了解目标企业及境外合作方的基本概况，包括其法律状况、资信情况等等。尤其要对重要商业伙伴开展合规调查，并通过签订合规协议、完善陈述和保证条款、要求作出合规承诺等方式促使商业伙伴行为合规。
二、项目合规运作的关键
（一）选择合适的投资合作模式和投资结构设计
我国企业要实现安全高效的海外项目投资，同样需要前期了解并研判当地的投资环境；在充分评估多种投资合作模式和投资结构设计的基础上，合理选择最为有利的合作模式和结构设计，以规避合作中某些基础法律关系合规性、投资收益获得等方面的风险。
（二）设立完善的内部审批、授权制度
公司需要建立一套行之有效的审批和授权的运作制度，包括但不限于以下方面：
1.海外项目审批制度；
2.海外经营授权规则。建立完备的授权规则，明确其政策和流程，包括内部的授权权限划分规则和外部的被授权人的甄别、筛选和管理规则；
3.海外合规风险识别、评估与处置机制；
4.海外合规风险事项报告制度。
（三）建立健全的海外投资管理机制
具体来说，建立和实施以下制度规则：
1.海外项目责任人制度；
2.海外投资管理规则，比如内部交易【2】办法；
3.公共领域合规制度、商业行为准则和反腐败规则；
4.隐私和数据保护办法；
5.知识产权管理办法；
6.人事管理办法；
7.项目或项目公司其他日常事务管理办法。
三、合作风险应对的要点
（一）安排风险防范措施
1.合理设置先决条件。决定投资是否进行的关键事项应该作为投资落地的先决条件，其他重要事项还可以作为分期投资的先决条件；
2.要求合作方为其履约行为提供担保。可以考虑在合作承诺实现前要求合作方提供保函等类型的担保以保证投资安全；
3.约定违约金以及相应的违约情形。这样在投资协议履行过程中一旦出现违约的情况，被违约方就可以拿出明确的维权依据。
（二）提前考虑合作纠纷处理
1.在投资协议中设置重新协商条款。明确合作各方在重大情势变更发生后负有重新协商的义务以达成利益的新平衡，使得在这种情形下我国投资者拥有发起或应对重新谈判的主动权和合约依据；
2.预备争议解决方式。与海外合作方签订协议时应尽量选择依据我国法律或者己方比较熟悉的法律体系解决纠纷。在跨境纠纷解决机制过程中充分考虑解纷程序、效率和裁判文书承认、执行等多重因素，合理采用救济机制，慎选诉讼途径，尽量选择仲裁方式。
（三）保持合规敏感性
开展海外投资时应密切关注海外局势变化，保持合规敏感性。我国投资者需要及时有效识别重点国家和地区的合规风险，保持与相关政府主管机构、行业组织以及合作伙伴的沟通交流，构筑良好的外部合规形象，有力地保障海外投资业务的稳健推进。
注：【1】海外投资（Overseas Direct Investment，简称ODI），一般是指国内企业等经营实体经有关部门批准后，通过设立、并购、出资等方式在国外直接投资，以控制国外企业经营管理权为主要目的的投资行为。
【2】内部交易，内部交易是指集团公司内部母公司与其所属的子公司之间以及各子公司之间发生的除股权投资以外的各种往来业务以及交易事项。
作者简介：陈智永律师、政府法治专业博士，联系电话15842723795；刘晓燕律师，联系电话18842769473。
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